Ретроактивный период страхования

Опрос

6 декабря — asninfo.ru.  За неделю до VIII съезда строителей «Строительный Еженедельник» попросил представителей ведущих компаний рынка рассказать о самых серьезных проблемах отрасли и предложить свое решение этих проблем. Ответы спикеров мы объединили по сегментам рынка, выделив в каждом из них три самых, на наш взгляд, актуальных вопроса.

Роман Филимонов, вице-губернатор Санкт-Петербурга:

– Первая проблема отрасли – это нехватка профессиональных кадров. Те специалисты, которые прошли подготовку в советское время и получили опыт на стройках народного хозяйства, должны подготовить достойную смену. Это касается не только управленческого звена, но и линейных сотрудников и рабочих.

Вторая глобальная проблема касается законодательства, а точнее того, что называют административными барьерами. Законодательство в сфере строительства и энергетики на сегодня имеет непрозрачный, многоуровневый, сложный характер. Поэтому необходима грамотная ревизия действующих законов. Кроме того, до сих пор не налажено нормальным образом техническое регулирование в области строительства. Этим как раз должны заняться национальные объединения.

Сегодня важен и вопрос доверия к строительным организациям со стороны горожан и банков. Строительным компаниям надо работать над своим имиджем, и самое действенное решение – выполнение договоров и обязательств.

Татьяна Чачанова, руководитель управления страхования имущественных рисков Санкт-Петербургского филиала ЗАО «Страховая группа «Спасские ворота»:

– Основная проблема – низкая покупательская способность и в строительной, и в страховой отраслях. Вынужденное снижение цены, как правило, приводит к снижению качества и увеличению рисков. На строительные объекты приходят менее квалифицированные подрядчики, привлекаются неквалифицированные рабочие, а в страховании урезается пакет рисков.

Не пользуется спросом добровольное страхование строительно-монтажных рисков (СМР). В результате увеличивается вероятность убытков в обоих сегментах. Страховщики уже ужесточили требования к проверке объекта и документации. Строителям также следует всерьез задуматься над возможностями обезопасить себя. Самым разумным шагом является передача риска опытному партнеру – страховщику.

Сегодня страхование ответственности в этой группе зачастую покупается не в целях риск-менеджмента, а как возможность уменьшить отчисления в компенсационный фонд СРО.

Также и страхование госконтрактов использовалось для допуска к участию в тендерах и было популярно из-за низкой стоимости по сравнению с другими видами обеспечения.

Известно, что строительство жилых комплексов сегодня ведется за счет заказчиков и дольщиков и застройщики, как правило, вкладывают средства только на начальном этапе и потом строят за счет привлеченных средств.

В долевом строительстве рискуют застройщики чужими деньгами и собственной репутацией, что тоже немаловажно. Вряд ли с ненадежными компаниями граждане и профессиональные страховщики будут иметь дело.

Анатолий Кузнецов, председатель координационного совета по страхованию в строительном комплексе, заместитель директора САО «ГЕФЕСТ-Санкт-Петербург»:

– Важным и довольно спорным моментом долгое время были параметры ретроактивного периода, включаемого в договор страхования ответственности членов СРО. Как выплачивать возмещение пострадавшим, если, предположим, обрушение произошло через несколько лет после проектирования? Ведь многие проекты могут быть реализованы через 5-10 лет. Поэтому в договоре страхования предусмотрена ретроактивная дата, практически у всех страховщиков она составляет 3 года. У нас – 5 лет, поскольку для себя мы определили, что этот срок наиболее оптимален и привлекателен для страхователей и при этом не ложится слишком большой нагрузкой на «Гефест».

В данный момент, поскольку саморегулирование существует чуть больше года, этот срок начинает отсчитываться с момента получения первого допуска. Отмечу, что большой разницы в стоимости полиса с ретроактивной датой в 3 года и 5 лет нет, стоимость больше зависит от количества видов работ. Если разрушение произошло через 3 года после проектирования, то это будет страховым случаем, но только если все эти годы договор перезаключался и там были прописаны те виды работ, из-за которых произошел убыток.

Я думаю, для проектировщиков ретроактивный период должен быть не менее 10 лет, поскольку реализация проекта может занять достаточно продолжительный срок. К тому же страхование проектировщиков является довольно трудным и неапробированным с методической точки зрения, и применение большого срока ретроактивной даты даст дополнительную гарантию возмещения ущерба третьим лицам.

Если говорить о строительных СРО, то тут ретроактивный период предлагается как дополнительная опция к договору страхования. Не могу сказать, что сейчас она очень востребована у строителей. Во многом из-за того, что иногда они хотят сэкономить на страховке, а эта опция хоть и не существенно, но увеличивает ее стоимость. Если говорить о тех договорах страхования членов СРО, которые уже заключены «Гефестом», а их на сегодняшний день более 1,5 тысяч, – только у 30 процентов предусмотрен ретроактивный период. Но в долгосрочной перспективе эта услуга среди членов СРО может стать более популярной.

Подводные камни могут проявиться в момент перезаключения договора. Во-первых, ретроактивная дата действует только в том случае, если все годы договор перезаключался и там были прописаны те виды работ, при осуществлении которых причинен вред. Получается, что строительной организации надо страховать все те виды работ, которые были с момента получения первого допуска, даже если по ним она не работает. Во-вторых, при смене страховщика надо обязательно поинтересоваться, включается ли у него в договор ретроактивная дата. Отмечу, что ретроактивный период действует независимо от смены страховщика – конечно, при соблюдении тех правил, которые я уже отметил.

Татьяна Мокрова, заместитель генерального директора по правовым вопросам ООО «Адвант-Страхование»:

– Основная проблема – отсутствие нормативной базы, регулирующей страхование членов СРО.

Страхование гражданской ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, является новым подвидом страхования ответственности. Формулировки норм Градостроительного кодекса, относящиеся к страхованию, к сожалению, несколько отличаются от тех, которые были установлены ранее в Гражданском кодексе и ФЗ «Об организации страхового дела в РФ». Отсутствие однозначности в действующих нормативных документах позволяет по-разному трактовать некоторые моменты, не зарегулированные нормативными документами. В настоящее время законодатель статьей 55.5 (подпункт 2.2, подпункт 12.4) Градостроительного кодекса предоставил СРО право самостоятельно устанавливать условия страхования, и практически все СРО воспользовались этим правом. При этом в отдельных случаях требования СРО вступают в противоречие с нормами страхового законодательства. Наличие более чем десятка вариантов выдвигаемых СРО требований к страхованию ответственности своих членов не может способствовать прозрачности и единообразию. Безусловно, необходимо создание национальных стандартов страхования ответственности строителей, которые позволят упорядочить требования к страхованию, разработанные отдельными СРО. Однако следует отметить, что внедрение единых стандартов страхования членов СРО будет возможным и легитимным только в случае, если такие стандарты будут утверждены Минрегионразвития, Гостехнадзором, ФССН, ФАС.

Еще одна проблема – определение оптимального объема страхового покрытия, и в первую очередь лимита ответственности (страховой суммы).

Именно СРО устанавливает требования к лимиту ответственности (страховой сумме) для своих членов. При отсутствии статистики по убыткам и нормативных документов большинство СРО решили этот вопрос усредненно и установили минимальные требования к страховой сумме в диапазоне от 5 миллионов до 20 миллионов рублей.

О применении в договоре ретроактивной даты

Такой подход ущемляет прежде всего интересы малого и среднего бизнеса, поскольку стоимость страхования напрямую зависит от страховой суммы. Вместе с тем понятно, что ущерб, который может быть причинен организациями, выполняющими небольшой объем работ, будет существенно меньше возможного ущерба при строительстве крупных, сложных объектов. В текущем году Координационным советом по страхованию были выработаны рекомендации по установлению минимальных размеров страховой суммы в зависимости от стоимости объекта капитального строительства по одному договору для генеральных подрядчиков и от стоимости проектной документации по одному договору для генеральных проектировщиков, которые были привязаны к градации, установленной Федеральным законом № 240-ФЗ от 27.07.2010.

Алексей Филиппов, заместитель генерального директора филиала ОАО СК «Мегаполис» в Санкт-Петербурге:

– Одной из основных проблем остается отсутствие возможности получения оперативной и точной информации как для оценки степени риска страховщика при принятии клиента и его имущества на страхование, так и в целях расследования заявленных клиентами событий. Решение данной проблемы возможно исключительно при плотном взаимодействии страховщиков на рынке при участии законодательных органов.

Вторая проблема вытекает опять-таки из отсутствия необходимой рынку информации. В данном случае страховщикам необходимы данные о страховых посредниках. Решить ее могут сами страховые компании через консолидацию данных по страховым посредникам, которые позволят страховщикам оперативно обмениваться информацией, выявлять и предотвращать случаи мошенничества на рынке.

Третье: сам институт страховых брокеров и система его регулирования слабо развиты в России. Отсутствуют строгие профессиональные требования к деятельности страховых посредников и их сотрудников. Введение требований и стандартов позволило бы существенно повысить профессиональный уровень посредников и улучшить качество обслуживания клиентов. Дополнительным решением последних двух проблем станет создание саморегулируемых организаций посредников.

"Строительный Еженедельник"©, № 53 (444) от 06.12.2010

Слово ретроспективный

Слово ретроспективный английскими буквами(транслитом) — retrospektivnyi

Слово ретроспективный состоит из 15 букв: в е е и й к н о п р р с т т ы

Значения слова ретроспективный. Что такое ретроспективный?

Ретроспективный анализ

Ретроспективный анализ (от лат. retro — назад и specto — смотрю), в шахматах — выясняет объективную оценку позиции на основе оценок всех заключительных позиций, которые могут быть получены из данной.

ru.wikipedia.org

Ретроспективный анализ — (retrospective analysis) – психологическая аутопсия, при которой клиницисты и исследователи собирают полную информацию о личности самоубийцы на основании факто его жизни.

Жмуров В.А. Большой толковый словарь терминов по психиатрии

Ретроспективный анализ (retrospective analysis) – психологическая аутопсия, при которой клиницисты и исследователи собирают по возможности полную информацию о личности самоубийцы (или предполагаемого самоубийцы) на основании фактов его жизни и…

vocabulary.ru

Ретроспективный прогноз

Ретроспективный прогноз — имитационный эксперимент, позволяющий прогнозировать данные уже прошедшего периода и сопоставлять полученные значения переменных имитационной модели с известными (фактическими) данными.

slovar-lopatnikov.ru

РЕТРОСПЕКТИВНЫЙ ПРОГНОЗ — имитационный эксперимент, позволяющий прогнозировать данные уже прошедшего периода и сопоставлять полученные значения переменных имитационной модели с известными (фактическими) данными.

Лопатников. — 2003

Бред ретроспективный

Бред ретроспективный Б., содержащий ложные суждения о действительных или мнимых событиях прошлого, в том числе предшествующих началу болезни.

Большой медицинский словарь. — 2000

Бред ретроспективный (лат. retro — назад, spektare — смотреть) — бред, мнимые события которого пациент относит в прошлое. Синоним: Бред ретроактивный.

vocabulary.ru

Ретроспективный поиск информации

Ретроспективный поиск информации Ретроспективный поиск информации — информационный поиск, проводимый во всем накопленном массиве документов или фактов по любому запросу, соответствующему тематике и виду информационного массива.

Словарь финансовых терминов

Ретроспективный поиск информации — информационный поиск, проводимый во всем накопленном массиве документов или фактов по любому запросу, соответствующему тематике и виду информационного массива.

Словарь финансовых терминов

Ретроспективный поиск информации — информационный поиск, проводимый во всем накопленном массиве документов или фактов по любому запросу, соответствующему тематике и виду информационного массива.

glossary.ru

Изучение Ретроспективное (Retrospective Study)

Изучение Ретроспективное (Retrospective Study) — изучение каких-либо присущих некоторой группе людей признаков, связанных с развитием у них того или иного заболевания в прошлом…

Медицинские термины от А до Я

Изучение Ретроспективное (Retrospective Study) изучение каких-либо присущих некоторой группе людей признаков, связанных с развитием у них того или иного заболевания в прошлом…

Медицинские термины. — 2000

ИЗУЧЕНИЕ РЕТРОСПЕКТИВНОЕ (retrospective study) — изучение каких-либо присущих некоторой группе людей признаков, связанных с развитием у них того или иного заболевания в прошлом…

vocabulary.ru

Ретроспективная библиография

Ретроспективная библиография, термин, принятый в мировой библиографической практике для обозначения библиографических пособий, учитывающих литературу, изданную за определённый истекший период времени.

БСЭ. — 1969—1978

РЕТРОСПЕКТИ́ВНАЯ БИБЛИОГРА́ФИЯ — вид библиографии, назнач. к-рого — учет и отражение лит-ры (док. потока) за сравнит. большой промежуток времени. Если текущая библ. учитывает произв. печати за неделю, месяц, квартал, год, то Р.

Гуманитарный словарь. — 2002

Ретроспективное комплектование

Ретроспективное комплектование — комплектование фонда документов отсутствующими профильными документами или недостающими экземплярами документов за прошлые годы.

Словарь финансовых терминов

Ретроспективное комплектование — комплектование фонда документов отсутствующими профильными документами или недостающими экземплярами документов за прошлые годы.

glossary.ru

Ретроспективные чувства

Ретроспективные чувства (ретро греч. scopeo – смотреть) – в психопатологии — склонность эмоционально переживать события прошлого в настоящий момент времени не менее интенсивно, чем это было в тот его период, когда они происходили на самом деле.

vocabulary.ru

Ретроспективные чувства — (ретро + греч. scopeo – смотреть) – склонность переживать события прошлого в настоящем времени не менее интенсивно, чем это было, когда они происходили на самом деле.

Жмуров В.А. Большой толковый словарь терминов по психиатрии

РЕТРОСПЕКТИВНЫЕ ЧУВСТВА (ретро греч.

Словарь страховых терминов

skopeo — смотреть). Склонность к переживанию событий прошлого, например, чувство вины, раскаяния, сожаления (часто наблюдается у депрессивных больных).

Толковый словарь психиатрических терминов

Русский язык

Ретроспекти́вный; кр. ф. -вен, -вна.

Орфографический словарь. — 2004

Ретро/спекти́в/н/ый.

Морфемно-орфографический словарь. — 2002

Примеры употребления слова ретроспективный

В дни фестиваля состоится ретроспективный показ фильмов участников и победителей VIII международного Сретенского православного кинофестиваля Встреча.

Это ретроспективный проект, призванный напомнить о заслугах этого выдающего художника.

Попробуем бросить ретроспективный взгляд и вспомнить, кто что говорил.

Особым событием фестиваля станет специальный ретроспективный показ лучших фильмов мастера польской и мировой кинематографии, классика польского кино Кшиштофа Занусси.

Проблемы ретроактивного действия договора в арбитражной практике

Опрос

6 декабря — asninfo.ru.  За неделю до VIII съезда строителей «Строительный Еженедельник» попросил представителей ведущих компаний рынка рассказать о самых серьезных проблемах отрасли и предложить свое решение этих проблем. Ответы спикеров мы объединили по сегментам рынка, выделив в каждом из них три самых, на наш взгляд, актуальных вопроса.

Роман Филимонов, вице-губернатор Санкт-Петербурга:

– Первая проблема отрасли – это нехватка профессиональных кадров. Те специалисты, которые прошли подготовку в советское время и получили опыт на стройках народного хозяйства, должны подготовить достойную смену. Это касается не только управленческого звена, но и линейных сотрудников и рабочих.

Вторая глобальная проблема касается законодательства, а точнее того, что называют административными барьерами. Законодательство в сфере строительства и энергетики на сегодня имеет непрозрачный, многоуровневый, сложный характер. Поэтому необходима грамотная ревизия действующих законов. Кроме того, до сих пор не налажено нормальным образом техническое регулирование в области строительства. Этим как раз должны заняться национальные объединения.

Сегодня важен и вопрос доверия к строительным организациям со стороны горожан и банков. Строительным компаниям надо работать над своим имиджем, и самое действенное решение – выполнение договоров и обязательств.

Татьяна Чачанова, руководитель управления страхования имущественных рисков Санкт-Петербургского филиала ЗАО «Страховая группа «Спасские ворота»:

– Основная проблема – низкая покупательская способность и в строительной, и в страховой отраслях. Вынужденное снижение цены, как правило, приводит к снижению качества и увеличению рисков. На строительные объекты приходят менее квалифицированные подрядчики, привлекаются неквалифицированные рабочие, а в страховании урезается пакет рисков.

Не пользуется спросом добровольное страхование строительно-монтажных рисков (СМР). В результате увеличивается вероятность убытков в обоих сегментах. Страховщики уже ужесточили требования к проверке объекта и документации. Строителям также следует всерьез задуматься над возможностями обезопасить себя. Самым разумным шагом является передача риска опытному партнеру – страховщику.

Сегодня страхование ответственности в этой группе зачастую покупается не в целях риск-менеджмента, а как возможность уменьшить отчисления в компенсационный фонд СРО.

Также и страхование госконтрактов использовалось для допуска к участию в тендерах и было популярно из-за низкой стоимости по сравнению с другими видами обеспечения.

Известно, что строительство жилых комплексов сегодня ведется за счет заказчиков и дольщиков и застройщики, как правило, вкладывают средства только на начальном этапе и потом строят за счет привлеченных средств.

В долевом строительстве рискуют застройщики чужими деньгами и собственной репутацией, что тоже немаловажно. Вряд ли с ненадежными компаниями граждане и профессиональные страховщики будут иметь дело.

Анатолий Кузнецов, председатель координационного совета по страхованию в строительном комплексе, заместитель директора САО «ГЕФЕСТ-Санкт-Петербург»:

– Важным и довольно спорным моментом долгое время были параметры ретроактивного периода, включаемого в договор страхования ответственности членов СРО. Как выплачивать возмещение пострадавшим, если, предположим, обрушение произошло через несколько лет после проектирования? Ведь многие проекты могут быть реализованы через 5-10 лет. Поэтому в договоре страхования предусмотрена ретроактивная дата, практически у всех страховщиков она составляет 3 года. У нас – 5 лет, поскольку для себя мы определили, что этот срок наиболее оптимален и привлекателен для страхователей и при этом не ложится слишком большой нагрузкой на «Гефест».

В данный момент, поскольку саморегулирование существует чуть больше года, этот срок начинает отсчитываться с момента получения первого допуска. Отмечу, что большой разницы в стоимости полиса с ретроактивной датой в 3 года и 5 лет нет, стоимость больше зависит от количества видов работ. Если разрушение произошло через 3 года после проектирования, то это будет страховым случаем, но только если все эти годы договор перезаключался и там были прописаны те виды работ, из-за которых произошел убыток.

Я думаю, для проектировщиков ретроактивный период должен быть не менее 10 лет, поскольку реализация проекта может занять достаточно продолжительный срок. К тому же страхование проектировщиков является довольно трудным и неапробированным с методической точки зрения, и применение большого срока ретроактивной даты даст дополнительную гарантию возмещения ущерба третьим лицам.

Если говорить о строительных СРО, то тут ретроактивный период предлагается как дополнительная опция к договору страхования. Не могу сказать, что сейчас она очень востребована у строителей. Во многом из-за того, что иногда они хотят сэкономить на страховке, а эта опция хоть и не существенно, но увеличивает ее стоимость. Если говорить о тех договорах страхования членов СРО, которые уже заключены «Гефестом», а их на сегодняшний день более 1,5 тысяч, – только у 30 процентов предусмотрен ретроактивный период. Но в долгосрочной перспективе эта услуга среди членов СРО может стать более популярной.

Подводные камни могут проявиться в момент перезаключения договора. Во-первых, ретроактивная дата действует только в том случае, если все годы договор перезаключался и там были прописаны те виды работ, при осуществлении которых причинен вред. Получается, что строительной организации надо страховать все те виды работ, которые были с момента получения первого допуска, даже если по ним она не работает. Во-вторых, при смене страховщика надо обязательно поинтересоваться, включается ли у него в договор ретроактивная дата. Отмечу, что ретроактивный период действует независимо от смены страховщика – конечно, при соблюдении тех правил, которые я уже отметил.

Татьяна Мокрова, заместитель генерального директора по правовым вопросам ООО «Адвант-Страхование»:

– Основная проблема – отсутствие нормативной базы, регулирующей страхование членов СРО.

Страхование гражданской ответственности, которая может наступить в случае причинения вреда вследствие недостатков работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, является новым подвидом страхования ответственности. Формулировки норм Градостроительного кодекса, относящиеся к страхованию, к сожалению, несколько отличаются от тех, которые были установлены ранее в Гражданском кодексе и ФЗ «Об организации страхового дела в РФ». Отсутствие однозначности в действующих нормативных документах позволяет по-разному трактовать некоторые моменты, не зарегулированные нормативными документами. В настоящее время законодатель статьей 55.5 (подпункт 2.2, подпункт 12.4) Градостроительного кодекса предоставил СРО право самостоятельно устанавливать условия страхования, и практически все СРО воспользовались этим правом. При этом в отдельных случаях требования СРО вступают в противоречие с нормами страхового законодательства. Наличие более чем десятка вариантов выдвигаемых СРО требований к страхованию ответственности своих членов не может способствовать прозрачности и единообразию. Безусловно, необходимо создание национальных стандартов страхования ответственности строителей, которые позволят упорядочить требования к страхованию, разработанные отдельными СРО. Однако следует отметить, что внедрение единых стандартов страхования членов СРО будет возможным и легитимным только в случае, если такие стандарты будут утверждены Минрегионразвития, Гостехнадзором, ФССН, ФАС.

Еще одна проблема – определение оптимального объема страхового покрытия, и в первую очередь лимита ответственности (страховой суммы).

Именно СРО устанавливает требования к лимиту ответственности (страховой сумме) для своих членов. При отсутствии статистики по убыткам и нормативных документов большинство СРО решили этот вопрос усредненно и установили минимальные требования к страховой сумме в диапазоне от 5 миллионов до 20 миллионов рублей. Такой подход ущемляет прежде всего интересы малого и среднего бизнеса, поскольку стоимость страхования напрямую зависит от страховой суммы. Вместе с тем понятно, что ущерб, который может быть причинен организациями, выполняющими небольшой объем работ, будет существенно меньше возможного ущерба при строительстве крупных, сложных объектов. В текущем году Координационным советом по страхованию были выработаны рекомендации по установлению минимальных размеров страховой суммы в зависимости от стоимости объекта капитального строительства по одному договору для генеральных подрядчиков и от стоимости проектной документации по одному договору для генеральных проектировщиков, которые были привязаны к градации, установленной Федеральным законом № 240-ФЗ от 27.07.2010.

Алексей Филиппов, заместитель генерального директора филиала ОАО СК «Мегаполис» в Санкт-Петербурге:

– Одной из основных проблем остается отсутствие возможности получения оперативной и точной информации как для оценки степени риска страховщика при принятии клиента и его имущества на страхование, так и в целях расследования заявленных клиентами событий. Решение данной проблемы возможно исключительно при плотном взаимодействии страховщиков на рынке при участии законодательных органов.

Вторая проблема вытекает опять-таки из отсутствия необходимой рынку информации. В данном случае страховщикам необходимы данные о страховых посредниках. Решить ее могут сами страховые компании через консолидацию данных по страховым посредникам, которые позволят страховщикам оперативно обмениваться информацией, выявлять и предотвращать случаи мошенничества на рынке.

Третье: сам институт страховых брокеров и система его регулирования слабо развиты в России. Отсутствуют строгие профессиональные требования к деятельности страховых посредников и их сотрудников. Введение требований и стандартов позволило бы существенно повысить профессиональный уровень посредников и улучшить качество обслуживания клиентов. Дополнительным решением последних двух проблем станет создание саморегулируемых организаций посредников.

"Строительный Еженедельник"©, № 53 (444) от 06.12.2010

Распространение действия договора на предыдущее время. Оформляем и учитываем правильно

Нередки случаи, когда действия организаций опережают оформление ими соответствующих договорных отношений. Например, банк уже начал пользоваться арендованным помещением, а договор аренды еще даже не составлен. Или уже получил необходимое банку оборудование, а договор поставки еще не оформлен.

Гражданское законодательство предусматривает возможность последующего документального оформления фактически сложившихся отношений сторон. Однако такое оформление имеет ряд особенностей, которые важно учитывать. Кроме того, не стоит забывать о том, как такое положение вещей повлияет на налоги. Иными словами, возникает вопрос, как платить налог на прибыль и НДС, если банк оформляет уже сложившиеся отношения и распространяет действие договоров на предыдущее время.

Распространение на предыдущее время

В соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. То есть стороны вполне могут оформить фактически сложившиеся отношения, указав в договоре, что он распространяется на периоды до его заключения. Это подтверждает и арбитражная практика. Так, Девятый арбитражный апелляционный суд отметил, что заключение договора — это достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям. Соответственно, заключение договора — это событие, характеризуемое конкретной датой и временем, которое само по себе в силу закона имеет правовое значение (юридический факт). Действие договора — это период, в течение которого стороны договорились считать достигнутое соглашение обязательным для себя. То есть действие договора имеет протяженность во времени, при этом временные границы действия договора устанавливаются сторонами. Соответственно, действие договора является одним из существенных условий, которое должно быть согласовано сторонами при его заключении. При этом момент заключения договора может не совпадать с моментом начала действия договора. Так, в соответствии со ст. 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора <1>.

<1> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2010 N 09АП-7934/2010-АК. Постановлением ФАС Московского округа от 24.09.2010 N КА-А40/9331-10-2 указанное Постановление оставлено без изменения.

При этом распространение действия договоров на предыдущее время имеет ряд особенностей, которые нужно учитывать.

Во-первых, распространить действие договора, в том числе аренды, на ранее возникшие отношения можно только по соглашению сторон <2>. Например, банк хочет указать в договоре аренды, что его действие распространяется на фактически сложившиеся отношения. Однако одного только его желания для этого мало. С этим должен согласиться арендодатель. Так, суд указал, что согласно оспариваемому пункту договора аренды стороны установили, что его условия распространяются на правоотношения, возникшие с 28 января 2005 г. Спорный договор был подписан обеими сторонами без разногласий, зарегистрирован в установленном порядке и исполнялся сторонами, в том числе арендатором частично перечислялась арендная плата. После государственной регистрации договора и права аренды условия договора изменены не были. В связи с этим суд пришел к выводу, что стороны выразили согласие на применение условий заключенной ими сделки к фактическим отношениям, сложившимся до ее заключения, в том числе об оплате пользования земельным участком в соответствии с договором. Непосредственная обязанность по исполнению договора возникла у арендатора с момента его заключения <3>. Обратите внимание, что по смыслу п. 2 ст. 425 ГК РФ распространение условий договора на ранее возникшие правоотношения может иметь место лишь при наличии добровольного волеизъявления сторон на придание договору обратной силы. Суд не вправе принудительно придать договору обратную силу при отсутствии соглашения сторон по данному вопросу <4>.

<2> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2011 по делу N А82-8717/2010.
<3> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2012 по делу N А56-13662/2011. Определением ВАС РФ от 24.05.2012 N ВАС-5839/12 отказано в передаче указанного Постановления в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора.
<4> Постановление ФАС Московского округа от 11.07.2011 N КГ-А41/6033-11.

Во-вторых, отношения, на которые стороны распространяют действие договора, должны действительно быть. Так, согласно положениям п. 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17.11.2004 N 85 сделка, совершенная до заключения договора комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента. Суды пришли к выводу, что в данном случае стороны не могли в соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ распространить действие договора комиссии на прошлое время, поскольку в тот период никаких отношений между ними не существовало <5>. Девятый арбитражный апелляционный суд указал, что исходя из комплексного толкования норм гражданского законодательства можно заключить, что законодатель позволяет сторонам распространять действие договора на период, предшествующий его заключению, при условии, что действие договора распространяется на фактически сложившиеся между ними отношения <6>.

<5> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.11.2010 по делу N А46-689/2010.
<6> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2012 N 09АП-3792/2012-АК; оставлено без изменения Постановлением ФАС Московского округа от 11.07.2012 N А40-112712/11-20-458.

В-третьих, обязанности по договору не могут возникнуть ранее даты его заключения. ВАС РФ отметил, что соглашение сторон о том, что условия договора аренды применяются к их фактически сложившимся до его заключения отношениям, не означает, что непосредственная обязанность сторон по исполнению условий договора аренды возникла ранее заключения договора. Достижение сторонами соглашения о применении к их отношениям, сложившимся до заключения договора, условий об обязанности арендатора по внесению арендной платы и возмещению арендодателю расходов по уборке прилегающей к арендуемому зданию территории свидетельствует только о согласии арендатора оплатить фактическое использование им здания и расходы, понесенные арендодателем в этот период на условиях, предусмотренных договором аренды, и не означает, что непосредственная обязанность по их исполнению возникла у ответчика ранее заключения самого договора <7>.

<7> Пункт 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66 "Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой".

В-четвертых, договор должен содержать условие о том, что его действие распространяется на предыдущие периоды. Так, в рассмотренном судом споре соглашение содержит специальное положение о его ретроспективном действии, а именно в ст. 12 "Срок действия договора" установлено, что соглашение распространяет свою силу для сторон на правоотношения, возникшие с 5 декабря 2005 г., и действует 10 лет с указанной даты <8>.

<8> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2010 N 09АП-16909/2010-АК. Постановлением ФАС Московского округа от 02.11.2010 N КА-А40/13019-10 указанное Постановление оставлено без изменения.

Документальное оформление

Как мы уже указывали выше, одним из условий распространения действия договора на предыдущие периоды является наличие соответствующего указания на этот факт в договоре.

Ретроактивная дата

Но нужно учитывать, что просто указать в договоре, что его действие распространяется на предыдущие периоды, недостаточно. Необходимо, чтобы отношения фактически имели место (работы были выполнены, услуги оказаны и т.д.) и у вас в распоряжении были документы, которые могут это подтвердить. В каждом конкретном случае это могут быть разные документы. Например, документы об оплате коммунальных платежей за пользование арендованным имуществом, акты выполненных работ по его ремонту и т.д. Обратите внимание, что условие о том, что действие договора распространяется на предыдущие периоды, нужно указать не только в самом договоре, но и в сопутствующих документах (актах приемки-передачи имущества, оказания услуг и т.д.).

Например, ФАС Северо-Кавказского округа отметил, что в случае, когда условия договора аренды распространены сторонами на период, предшествовавший дате его заключения, а у арендодателя отсутствуют доказательства передачи (фактического использования) имущества до момента заключения договора, обязанность арендатора уплачивать арендную плату возникает с момента фактической передачи ему этого имущества. Наличие в тексте договора аренды согласованного сторонами условия о вступлении такого договора в силу до его заключения не противоречит закону (п. 2 ст. 425 ГК РФ), но само по себе не свидетельствует о возникновении между сторонами гражданско-правовых отношений до заключения сделки <9>.

<9> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.10.2011 по делу N А32-13635/2010.

Распространить на прошедшее время можно действие в том числе и подлежащих государственной регистрации договоров. Так, Девятый арбитражный апелляционный суд отметил, что ст. ст. 433 и 1235 ГК РФ при определении момента, с которого лицензионный договор считается заключенным, не ограничивают право сторон расширить сроки действия лицензионного договора, в том числе на период до его заключения. Это связано с тем, что применение положений п. 2 ст. 425 ГК РФ не зависит от того, каким событием определяется момент заключения договора — достижением простого согласия или государственной регистрацией. Вывод налогового органа о том, что дополнительное соглашение к лицензионному договору будет иметь юридическую силу для правоотношений сторон, сложившихся только после государственной регистрации соглашения, и не может распространяться на правоотношения сторон с 24 января 2006 г., не соответствует положениям гражданского законодательства РФ <10>.

<10> Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2010 N 09АП-7934/2010-АК. Постановлением ФАС Московского округа от 24.09.2010 N КА-А40/9331-10-2 указанное Постановление оставлено без изменения.

Период признания расходов

Один из основных вопросов, который возникает у налогоплательщиков в случае распространения действия договоров на предыдущие периоды, — это порядок учета расходов по таким договорам для целей обложения налогом на прибыль, а также применения вычетов по НДС.

Для целей обложения налогом на прибыль расходы признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты. Налогоплательщики признают расходы в том отчетном (налоговом) периоде, в котором эти расходы возникают исходя из условий сделок. Если сделка не содержит таких условий и связь между доходами и расходами не может быть определена четко или определяется косвенным путем, расходы распределяются налогоплательщиком самостоятельно (п. 1 ст. 272 НК РФ).

То есть, по нашему мнению, такие расходы необходимо учитывать в период их возникновения — с даты, определенной в договоре. Например, банк фактически использует помещение начиная с декабря 2011 г., и только в июне 2012 г. оформлен договор аренды, в котором предусмотрено, что его действие распространено на отношения, возникшие в январе 2012 г. В таком случае возникшие расходы по уплате арендной платы, на наш взгляд, банк должен учитывать для целей обложения налогом на прибыль начиная с декабря 2011 г. Косвенное подтверждение изложенному можно найти в разъяснениях Минфина России. Например, Минфин России указывает, что лизинговые платежи могут быть включены в состав расходов для целей налогообложения прибыли в тех отчетных периодах, в которых они возникли исходя из условий договора лизинга <11>.

<11> Письмо Минфина России от 10.11.2009 N 03-03-06/1/737.

В УФНС России по г. Москве указывают, что если в соответствии с п. 2 ст. 425 ГК РФ условия нового договора распространены на период с момента передачи объекта аренды потенциальному арендополучателю, то арендные платежи по зарегистрированному или находящемуся на государственной регистрации договору принимаются в уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль с момента получения объекта в пользование <12>.

<12> Письмо УФНС России по г. Москве от 06.07.2011 N 16-12/065620@.

В Минфине России подчеркивают, что в целях определения налоговой базы по налогу на прибыль организаций возможен учет расходов в виде платежей по зарегистрированному договору коммерческой концессии с момента начала использования комплекса исключительных прав <13>.

<13> Письмо Минфина России от 04.09.2008 N 03-03-06/1/509.

Кроме того, полагаем, что порядок учета понесенных расходов зависит и от того, как стороны квалифицируют их в договоре.

Например, в споре, рассмотренном ФАС Московского округа, стороны договорились, что все платежи, произведенные арендатором арендодателю до вступления в силу краткосрочного договора аренды, являются авансовыми платежами за пользование имуществом арендодателя в период с даты официального открытия до даты вступления в силу краткосрочного договора аренды. Указанные платежи рассматриваются сторонами как арендные платежи за период с даты открытия до даты вступления в силу краткосрочного договора аренды только начиная с даты получения арендодателем свидетельства о праве собственности на объект. Даты расчетов, в соответствии с условиями заключенных договоров, приходятся на 2004 — 2005 гг. На оплату арендных услуг выставлялись счета за 2004 — 2005 гг. Отчетными (налоговыми) периодами для расходов также являются 2004, 2005 гг., так как расходы за пользование помещениями произведены в эти годы. В связи с этим суды сделали вывод, что налогоплательщик должен был отнести в составе прочих (иных) расходов за 2004, 2005 гг. суммы платы за использование помещений <14>.

<14> Постановление ФАС Московского округа от 04.09.2008 N КА-А40/8197-08.

Е.Ситникова

К. ю. н.

 УВАЖАЕМЫЕ КОЛЛЕГИ!

        Информируем Вас о том, что в соответствии со ст. 15.1. ФЗ №135 «Об оценочной деятельности в РФ» юридическое лицо обязано застраховать свою ответственность за нарушение договора на проведение оценки и ответственность за причинение вреда имуществу третьих лиц в результате нарушения требований настоящего Федерального закона, федеральных стандартов оценки, иных нормативных правовых актов Российской Федерации в области оценочной деятельности, стандартов и правил оценочной деятельности на срок не менее чем один год.

Страхование ответственности оценочных компаний в страховых компаниях – партнерах НП СРО «СВОД».

Страховая сумма, в пределах которой страховщик обязуется произвести выплату страхового возмещения при наступлении каждого страхового случая в течение срока действия договора обязательного страхования ответственности юридического лица, заключившего с заказчиком договор на проведение оценки, не может быть менее чем пять миллионов рублей.

Некоммерческое партнерство саморегулируемая организация «Свободный Оценочный Департамент» совместно со страховыми компаниями — партнерами предлагает оценочным компаниям – работодателям оценщиков-членов НП СРО «СВОД» оформить страховку в соответствии со ст. 15.1 ФЗ «Об оценочной деятельности в РФ».

Страховая компания «Северная казна», г. Екатеринбург 

 ПРИ СТРАХОВАНИИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ОЦЕНЩИКА-ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА , СРОК СТРАХОВАНИЯ 1 год

Страховая сумма, руб.	Страховая премия, руб.
5 000 000	5 000 + ретроактивный период (в случае необходимости)

ЗАЯВЛЕНИЕ НА СТРАХОВАНИЕ

 

ОСАО «Ингосстрах», филиал г. Екатеринбурга

 ПРИ СТРАХОВАНИИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ОЦЕНЩИКА-ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА , СРОК СТРАХОВАНИЯ 1 год

Страховая сумма для договора без ретроактивной даты*, руб.	Страховая премия, руб.
5 000 000	8 000
Страховая сумма для договора с ретроактивной датой*, руб.	Страховая премия, руб.
5 000 000	10 000

"…ретроактивный период — период, предшествующий началу срока действия договора страхования, в течение которого допущены недостатки работ, приведшие, в течение срока действия договора страхования, к наступлению страхового случая…"

ЗАЯВЛЕНИЕ НА СТРАХОВАНИЕ

Страховые тарифы ООО «Страховое общество «Помощь»,  г. Москва, СРОК СТРАХОВАНИЯ 1 год

 ПРИ СТРАХОВАНИИ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ОЦЕНЩИКА-ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА , СРОК СТРАХОВАНИЯ 1 год

Страховая сумма, руб.	Страховая премия, руб.
5 000 000	10 000 + при необходимости ретроактивный период

ЗАЯВЛЕНИЕ НА СТРАХОВАНИЕ

Более подробную информацию по вопросам страхования ответственности, процедуре оформления страховых полисов, Вы можете получить, связавшись с нами одним из следующих способов:

1. Позвонив в офис НП СРО «СВОД» по телефонам: 8-800-333-87-38 (звонок бесплатный по всей России), +7 (343) 389-87-38, 389-37-39;
2. Отправить письмо по электронной почте info@srosvod.ru, npsvod@mail.ru. После получения информации сотрудник НП СРО «СВОД» свяжется с вами в удобное для Вас время.

(Федоранич С.)

("ЭЖ-Юрист", 2013, N 41)

Текст документа

БЕЗУСЛОВНЫЙ ДОГОВОР

С. ФЕДОРАНИЧ

Сергей Федоранич, аспирант БГУЭП, г. Иркутск.

Любой юрист хотя бы раз в жизни сталкивается с ситуацией, когда в суде выясняется, что стороны при заключении договора не достигли договоренности по всем его существенным условиям либо договор, как оказалось, подписан неуполномоченным лицом. Такая ситуация может привести к признанию договора незаключенным и соответственно к аннулированию обязательств. Что делать в таком случае?

Важна фактическая дата

Для того чтобы решить проблему, сначала нужно определить, в чем она состоит. И хорошо бы сделать это до того момента, когда она вскроется в суде. У вас хотя бы будет время для того, чтобы выстроить линию защиты.

Рассмотрим три самых распространенных случая, когда могут возникнуть проблемы:

— договор подписан задним числом;

— договор подписан неуполномоченным лицом;

— договор подписан без согласования всех существенных условий.

Каждый из этих случаев касается так называемого в юридическом сообществе безусловного договора, то есть договора без согласованных существенных условий. И если первый случай в принципе возможно предотвратить, то следующие два случая вскрываются только при условии, что вторая сторона действует добросовестно. Но обо всем по порядку.

Следует отметить, что на практике очень часто сторона договора приступает к исполнению договора после устной договоренности, а сам договор в это время еще готовится. То есть фактическое исполнение договора уже может окончиться в то время, как сам договор все еще не согласован, и при таких обстоятельствах возникает масса вопросов при его исполнении второй стороной: оплата услуг, ответственность за качество оказанных услуг, применение неустоек и т. д.

Нынешняя позиция арбитражного суда — признавать договор заключенным в фактическую дату его подписания, и неважно, что там стороны написали в самом договоре (за исключением ретроспективной ссылки). Раньше действительно можно было подписывать договоры и всю документацию задним числом. Но сейчас суды уделяют большее внимание преддоговорным отношениям, спорам, возникшим в связи с заключением договора.

Так, арбитражные суды с особой тщательностью исследуют доказательства, предъявляемые стороной, оспаривающей факт заключения договора в дату, стоящую на нем. К таким доказательствам могут быть отнесены:

— преддоговорная переписка сторон (в том числе в электронном виде);

— документы, подтверждающие отправку оригиналов договора посредством почты (бланки описи, вложенные в письмо, почтовые уведомления, сопроводительные письма);

— бухгалтерские документы, платежные поручения и указания в них на дату оплаты и основание оплаты (нередко стороны пишут "за услуги такие-то", хотя следует писать "по договору такому-то и счету такому-то").

В совокупности указанные доказательства могут свидетельствовать, что договор действительно был подписан задним числом, а значит, начал свое действие в дату фактического подписания. При таких обстоятельствах договор порождает права и обязанности для сторон только после его подписания, и если иск был обоснован положениями договора, то его, скорее всего, отклонят.

Ретроспектива

В случае если вторая сторона проявляет добросовестность и готова подтвердить, что отношения сложились в рамках договора, сделать можно следующее:

— внести ретроспективную ссылку;

— заключить ретроактивное соглашение.

Согласно действующему законодательству договор вступает в силу в момент получения акцепта оферентом, то есть стороной, сделавшей предложение заключить договор. Однако в законе также есть гарантия свободы договора. То есть стороны свободны в заключении договора и выборе его условий, главное, чтобы положения договора соответствовали закону и не противоречили воле сторон.

Кроме того, ч. 2 ст. 425 ГК РФ предусматривает возможность применения условий договора на фактические отношения, сложившиеся между сторонами до заключения договора. Здесь главное то, что отношения фактически были до момента заключения договора и этому есть доказательства (письменные), потому что в случае отказа одной из сторон от каких-либо отношений без договора положения ч. 2 ст. 425 ГК РФ работать не будут.

При этом необходимо отметить, что ретроспектива не может быть бесконечной. Важно указать, какой период до заключения договора регулируется его положениями. Таким образом, ввести в правовое поле заключенного договора отношения, сложившиеся до его подписания, можно, включив в него ретроспективную ссылку: "Положения настоящего договора распространяются на отношения сторон, возникшие до его заключения согласно ч. 2 ст. 425 ГК РФ, начиная с…". Такой договор имеет ретроактивную силу и регулирует отношения, возникшие как до его фактического заключения, так и после — до окончания срока его действия.

Если есть необходимость, то можно в такой ссылке прямо указать, что условия договора до его подписания одни, а после — другие (принцип свободы договора позволяет). Важно не забыть, что соглашение о неустойках, способах обеспечения обязательств подлежит обязательному письменному согласованию, и если вы хотите, чтобы неустойкой обеспечивались обязательства, начавшиеся до подписания договора, то в ретроспективную ссылку также нужно включить указание на ее характер и способ исчисления (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11.01.2002 N 66).

Ретроактивное соглашение — это регулятор отношений, сложившихся в прошлом. В таком соглашении можно точно указать, какие обязательства были у сторон, какие суммы подлежат перечислению, какие услуги были заказаны, какие фактически были оказаны, а также любые иные условия. Особых правил по составлению такого документа нет (но соглашение должно иметь определенную правовую природу договора). Он будет узаконивать отношения сторон, возникшие до момента подписания договора, а также уберет из его текста лишние положения. Главное — указать срок его действия и фактическую дату подписания. Текст договора должен ясно отражать действительность: он заключен уже после того, как услуги были оказаны.

Если же вторая сторона проявляет недобросовестность и отказывается заключить договор с ретроспективной ссылкой или подписать ретроактивное соглашение, то и эта ситуация не безвыходная. О путях решения поговорим одновременно с решением проблемы, когда договор признали незаключенным.

Кто подписал договор?

Зачастую недобросовестные контрагенты, подписав договор и нарушив его условия, заявляют о его недействительности вследствие того, что он подписан неуполномоченным лицом. Они оперируют тем, что такой договор с их стороны не подписан, а значит, никаких прав и обязанностей у них не породил. Что в таких случаях делать потерпевшему?

В данной ситуации есть два пути решения, и какой путь избрать, зависит от воли лица, от чьего имени неуполномоченный представитель подписал договор. Если представляемый согласен с договором и желает его исполнить так, как об этом договорились Вы и неуполномоченный представитель, то всего-то и нужно — получить одобрение сделки от уполномоченного лица. Это могут быть письменное или устное одобрение (независимо от того, кому оно адресовано); признание представляемых претензий; полная или частичная оплата, приемка работ или услуг, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо в изменение первой и т. д.

Если контрагент от сделки отказывается, то такая сделка становится недействительной как сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК РФ), ничтожная сделка (таковыми сделки признаются с момента их совершения). При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре — возместить его стоимость в деньгах.

На сегодняшний день устоявшейся твердой теории по разграничению недействительной и несостоявшейся сделок нет, в связи с этим возникает множество вопросов на практике. Если сделка состоялась и та сторона, что получила по этой сделке имущество, внезапно заявляет о недействительности сделки, потому что ее подписал неуполномоченный представитель, то признается ли сделка совершенной, но ничтожной, или договор является незаключенным, а значит, сделка — несостоявшейся? А раз сделка не состоялась, то ничтожной (недействительной) она являться не может.

Какие последствия подлежат применению в случае, если договор подписан неуполномоченным лицом?

Судебная практика показывает, что на сегодняшний день суды толкуют этот вопрос по-разному. Они не признают сделки ничтожными, они лишь удостоверяют факт ничтожности и применяют последствия недействительности сделок (порой по собственной инициативе). А некоторые суды отказывают в удовлетворении иска о применении последствий недействительности сделок, совершенных неуполномоченным лицом, обосновывая это тем, что сделка не состоялась, соответственно, положения ст. 183 ГК РФ применению не подлежат. Так как быть?

Теория всегда останется теорией, а практика будет вносить в нее свои коррективы, и это правильно. На сегодняшний день выход из такой ситуации есть, и он очевиден.

Признали незаключенным…

Если договор признали незаключенным, и неважно, по какому основанию (подписан неуполномоченным лицом, без согласования всех существенных условий, в его текст были включены условия, заявленные одной стороной как существенные, но их проигнорировала другая), — путей решения такой ситуации два.

Первый путь. Решение суда первой инстанции вынесено, и суд признал договор незаключенным. Нужно обжаловать решение в апелляционной инстанции и попытаться доказать, что договор все же был заключен. Отметим, что в подтверждение заключенности договора могут быть представлены только письменные доказательства, например акты выполненных работ с указанием на договор между сторонами, деловая переписка между сторонами, сопроводительные письма и все то, что как-либо относится к договору, а главное, подтверждает согласованность всех существенных условий договора и, что важно, согласие отказывающейся от договора стороны с условиями договора во время исполнения.

Стоит отметить несколько процессуальных особенностей данного пути. Пересмотр дела в апелляционном порядке производится по имеющимся в деле доказательствам, а также по дополнительным доказательствам, представление которых возможно только при условии, что сторона докажет невозможность представления этого доказательства в суде первой инстанции (ст. 268 АПК РФ). При этом суды признают невозможность уважительной, если:

— суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство лица об истребовании доказательств или назначении экспертизы;

— суд первой инстанции отклонил иск в связи с отсутствием права на иск или пропуска исковой давности без рассмотрения по существу заявленных требований;

— в протоколе судебного заседания суда первой инстанции отсутствуют сведения о ходатайствах или иных заявлениях, касающихся оценки доказательств.

Если суд первой инстанции не исследовал доказательства, которые были представлены в апелляцию, то апелляционная инстанция может признать договор заключенным в связи с представлением новых доказательств по делу. В то же время нельзя забывать, что апелляционный пересмотр дела — это повторное судебное разбирательство, еще один способ убедить суд в своей правоте. В ходе разбирательства могут быть установлены новые обстоятельства, требующие новых доказательств. Безусловно, доказывать невозможность представления таких доказательств в суд первой инстанции не нужно.

Еще один важный момент. Если суд признает договор незаключенным, на это должно быть прямое указание в решении, причем в резолютивной части. Но если ответчик не подавал встречный иск о признании договора, то в иске могут отказать, а решение суда первой инстанции не будет содержать вывод о незаключенности договора. При таких обстоятельствах неосновательное обогащение взыскать невозможно в связи с тем, что отношения по-прежнему регулируются договором. Самостоятельно суд перейти на неосновательное обогащение не сможет. Что же делать?

Второй путь — взыскать неосновательное обогащение. В соответствии с действующим законодательством неосновательное обогащение — это приобретенное или сбереженное приобретателем имущество за счет потерпевшего без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований.

Если договор признан незаключенным (несостоявшимся), это не влечет последствий недействительности сделок (так как сделка отсутствовала вовсе), то есть двустороннюю реституцию: возврата другой стороне всего полученного по сделке.

Здесь необходимо доказать, что приобретатель получил за чужой счет имущество без оснований. Таким образом, предметом доказывания выступает сразу три факта:

— приобретение или сбережение имущества;

— это приобретение или сбережение произведено за чужой счет;

— отсутствие законных оснований этого приобретения.

Ретроактивный период

Факт приобретения имущества должен быть подтвержден письменными доказательствами (товарной накладной, платежным поручением, актом выполненных работ и т. д.). С фактом сбережения дела обстоят сложнее: необходимо доказать, что сохранение стоимости собственного имущества приобретателя по всем законным основаниям должно было выбыть из состава его имущества и увеличить стоимость имущества потерпевшего.

Факт приобретения или сбережения имущества за чужой счет означает, что имущество потерпевшего уменьшилось либо он недополучил доходы, на которые законно мог рассчитывать. Важно понимать, что необязательно такое уменьшение по величине у потерпевшего должно равняться увеличению доходов у приобретателя.

Неосновательное обогащение имеет место и в том случае, если в момент приобретения имущества законное основание этого приобретения существовало, а впоследствии прекратилось.

Например, стороны заключили договор поставки с условием об оплате по факту поставки всей продукции. Поставщик обоснованно передал во владение покупателю часть товара, покупатель обоснованно эту часть не оплачивает (основательное приобретение). После поставки оставшейся части поставщик рассчитывает на оплату всего товара, однако покупатель оплачивает только часть, от дальнейшей выплаты отказывается, суд признает договор поставки недействительным (неосновательное сбережение). Приобретенное основательно имущество становится неосновательным обогащением и подлежит возврату поставщику в натуре или в денежном эквиваленте (ст. 1105 ГК РФ).

Так что же делать, если суд в законном порядке решение о незаключенности договора не принимал или если согласие достигнуто не по всем существенным условиям договора? Выход один — взыскивать неосновательное обогащение. Правда, о неустойках придется забыть: договора-то нет (исключение составляет взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами по ст. 395 ГК РФ). Необходимо обратиться в суд с исковым заявлением, которое будет совмещать в себе неимущественное (признание договора незаключенным) и имущественное (неосновательное обогащение) требования, при этом в силу ст. 333.21 НК РФ госпошлина будет состоять из двух объектов: за неимущественное требование — 4 тыс. руб., за имущественное — определяется по правилам ч. 1 ст. 333.21 НК РФ.

Конечно, вышеописанные пути выхода из сложной ситуации имеют судебную перспективу, и практики предостаточно, но все же лучше тщательно и осмысленно подойти к подписанию договора (желательно — с квалифицированной помощью юриста), чем потом годами высуживать оплату по такому договору.

——————————————————————

Название документа