Отчуждение доли в ООО

Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

01 Июля 2010 Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ (далее — Закон № 312) были внесены существенные изменения в положения Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), в т. ч. в те, которые регулируют порядок отчуждения участником общества с ограниченной ответственностью (далее — общество) своей доли в уставном капитале. В соответствии с новой редакцией п. 11 ст. 21 Закона об ООО с 1 июля 2009 г. все сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть нотариально удостоверены.

Практика показала, что при нотариальном удостоверении договора об отчуждении доли нотариусы требуют представить большое количество документов, для подготовки которых стороны договора (особенно иностранные организации), желающие продать свою долю в российском обществе, прилагают значительные усилия. При этом нотариусы крайне неохотно соглашаются удостоверять договоры, подготовленные сторонами сделки, и предлагают собственные типовые договоры.

Помимо этого, для удостоверения договора необходимо оплатить услуги нотариуса, стоимость которых складывается из государственной пошлины, зависящей от стоимости отчуждаемой доли в уставном капитале общества, и стоимости правовой и технической работы, включаемой нотариусами в оплату нотариальных действий. По этой причине иностранные организации все чаще интересуются альтернативными способами отчуждения своей доли в уставном капитале российских обществ.

В части 2 п. 11 ст. 21 Закона об ООО перечислены случаи, не требующие нотариального удостоверения сделки, например при переходе доли к обществу при выходе из него участника, а также при продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу. Это, в свою очередь, сделало возможным реализацию альтернативного механизма отчуждения доли в уставном капитале общества его новому участнику. Формально такой механизм состоит из шести этапов:

1) выход из общества участника, желающего уступить свою долю;
2) переход к обществу доли, принадлежавшей вышедшему участнику;
3) принятие общим собранием участников общества решения о предложении третьему лицу приобрести долю, принадлежащую обществу;
4) оплата доли новым участником;
5) утверждение общим собранием участников общества итогов оплаты им своей доли;
6) государственная регистрация изменений сведений о составе участников в ЕГРЮЛ.
Стоит отметить, что реализация данного механизма возможна только при соблюдении следующих условий:

участник общества намерен продать свою долю полностью;

уставом общества предусмотрено право участника на выход;

устав общества не запрещает общему собранию его участников принимать решения о предложении третьему лицу приобрести принадлежащую обществу долю.

На первом этапе участник общества подает заявление о выходе из него. При этом его доля переходит к обществу с момента подачи такого заявления (подп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).
На втором этапе общество совершает предписываемые Законом об ООО действия в связи с переходом к нему доли в собственном уставном капитале:

в течение трех месяцев выплачивает вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо передает ему в натуре имущество такой же стоимости. Иной срок и порядок выплаты действительной стоимости доли может быть предусмотрен уставом общества (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО);

в течение одного месяца направляет в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации соответствующих изменений в составе участников общества, а также документ, подтверждающий основание перехода к обществу доли вышедшего из него участника (п. 6 ст. 24 Закона об ООО).

На третьем этапе проводится общее собрание участников общества, на котором они единогласно принимают решение о предложении третьему лицу приобрести долю, принадлежащую обществу, и определяют цену ее продажи.

На четвертом этапе генеральный директор общества направляет третьему лицу — его потенциальному участнику — предложение о приобретении принадлежащей обществу доли в уставном капитале и заключает с ним договор купли-продажи.

Отчуждение доли уставного капитала юридического лица

При этом согласно п. 4 ст. 24 Закона об ООО продажа доли вышедшего из общества участника осуществляется по цене не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом доли к нему, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

На пятом этапе проводится общее собрание, на котором в общество принимают нового участника и утверждают итоги оплаты его доли.

На шестом, заключительном, этапе общество в течение месяца с момента принятия решения о вступлении нового участника и утверждения итогов оплаты его доли направляет в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, а также документы, подтверждающие оплату новым участником приобретенной доли.

Процедура смены участника позволяет избежать нотариального удостоверения договора купли-продажи доли, однако она не лишена недостатков. Прежде всего, для реализации приведенного механизма необходимо подготовить документы о выходе участника из общества, о созыве и проведении общих собраний участников, заявления о регистрации и т. д. Кроме того, если новый участник не оплатит свою долю в течение трех месяцев с момента выхода предыдущего участника, общество будет вынуждено искать средства для выплаты вышедшему участнику действительной стоимости его доли.

С точки зрения участника, уступающего свою долю, недостаток данного механизма заключается в том, что действительная стоимость его доли в уставном капитале общества может не соответствовать цене, которую он хочет получить за нее.

С точки зрения остальных участников, данный механизм не создает условий для возникновения у них преимущественного права покупки доли, отчуждаемой другим участником. Однако участники общества, владеющие значительной долей в его уставном капитале, могут повлиять на процедуру смены участника посредством голосования на общем собрании по вопросу принятия решения о предложении третьему лицу приобрести долю в уставном капитале общества. Такое обстоятельство сужает сферу применения рассмотренного способа отчуждения доли.

С точки зрения нового участника, данный способ приобретения доли в обществе создает риск затягивания общим собранием участников с решением о принятии нового участника и утверждением итогов оплаты им своей доли, а соответственно, и государственной регистрацией происходящих изменений. Однако новый участник вправе обратиться в суд с требованием внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ (о составе участников общества) на основании договора купли-продажи доли, заключенного между ним и обществом.

Данный механизм, безусловно, не является универсальной и полноценной альтернативой отчуждению доли посредством заключения договора купли-продажи, который подлежит нотариальному удостоверению.

Однако он может быть использован, если все участники данной процедуры находятся в доверительных отношениях и могут неформально согласовать порядок действий и цену отчуждаемой доли, например при изменении внутрикорпоративной структуры в пределах одного холдинга либо отчуждении доли номинальным участником, включенным ранее в состав общества для упрощения процедуры регистрации юридического лица с иностранным участием.

Отметим, что использование данного механизма за пределами группы компаний представляется затруднительным, поскольку создает множество дополнительных рисков как для приобретателя доли, так и для ее продавца и остальных участников общества. Разумеется, данные риски можно минимизировать путем подготовки дополнительных соглашений между покупателем и продавцом доли, а также иными участниками общества. Правда, из-за значительного увеличения объема необходимой в этом случае технической и правовой работы отказ от отчуждения доли путем заключения договора купли-продажи, подлежащего нотариальному удостоверению, может оказаться нецелесообразным.

Итак, данный способ смены участника общества не призван заменить собой традиционное отчуждение доли по договору купли-продажи, однако с учетом конкретных обстоятельств он может быть реализован в том или ином виде.

Комментариев пока нет!

Популярные статьи

Можно ли продать машину умершего без вступления в наследство (84)

Что передается от матери сыну по наследству (39)

3 Группа инвалидности льготы Беларусь (38)

Льготы ветеранам боевых действий пункт 1 статья 16 (37)

Системная красная волчанка передается по наследству (36)

Наследство по закону в беларуси (32)

Последние опубликованные

Закон о наследстве в киргизии

Заявление о принятии наследства по праву представления образец

Заявление установить факт принятия наследства

Выбор нотариуса при вступлении в наследство

Вступление в наследство в россии

Интересное:

Особенности отчуждения доли в ООО

Как правило, цель участников ООО, желающих выйти из общества, — продать долю в уставном капитале по наиболее выгодной цене. При этом бухгалтеру или юристу компании иногда приходится напоминать участнику об ограничениях, которые предусматривает законодательство при отчуждении доли. Новое законодательство об ООО, вступившее в силу с июля 2009 г., внесло некоторые изменения в порядок отчуждения доли. Предлагаем с ними ознакомиться.

Общие правила

Участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном уставом общества и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон об ООО).

Это правило установлено п. 1 ст. 8 Закона об ООО в редакции Федерального закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в частью первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее — Закон N 312-ФЗ) и действует с 1 июля 2009 г. Под иными способами отчуждения здесь подразумеваются дарение, мена, уступка доли. До июля 2009 г. редакция данной нормы, посвященная правам участников, предоставляла участнику право отчуждать долю только другим участникам общества. При этом право отчуждения доли третьим лицам было предусмотрено другой статьей Закона об ООО — ст. 23.

Теперь законодатель восполнил пробел и включил в ст. 8, регламентирующую права участников общества, право отчуждать долю третьим лицам.

Доля отчуждается на основании договора, заключенного участником-продавцом с приобретателем, и только в том размере, в котором она оплачена участником-продавцом.

Порядок продажи или отчуждения доли регулируется ст. 21 Закона об ООО и зависит от того, кто является ее покупателем или приобретателем: третье лицо, другие участники общества или само общество.

Если покупатели — участники общества и само общество

Участники общества относятся к льготной категории покупателей, наделенной преимущественным правом покупки доли (части доли). Так сказано в п. 4 ст. 21 Закона об ООО. Они вправе приобрести долю по цене, предложенной третьему лицу, либо по цене, заранее определенной уставом общества. Доля будет покупаться ими пропорционально размерам их долей, если устав общества не определяет непропорциональный порядок распределения.

Преимущественным правом покупки доли может воспользоваться и само общество при наличии двух условий. Во-первых, если это право закреплено в уставе общества. Во-вторых, если другие участники общества не воспользовались своим преимущественным правом. Покупать долю общество будет по тем же ценам, что и участники общества, то есть по цене предложения третьему лицу либо по цене, заранее определенной уставом общества, которая не должна быть меньше размера цены, установленного для участников общества.

При продаже всей доли участники и само общество вправе купить только ее часть. Но это возможно, если предусмотрено уставом общества. В этом случае оставшаяся часть доли может быть продана третьим лицам.

Некоторые кассационные суды полагают, что продажа доли с нарушением преимущественного права не влечет недействительность договора купли-продажи (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2009 N Ф04-2584/2009(5591-А70-8), от 25.12.2008 N Ф04-7953/2008(18171-А27-13)).

Если все-таки доля будет продана участником-продавцом в обход преимущественного права, то другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя. Обратиться в суд они должны в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать об этом нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО). Судебная практика по рассмотрению таких исков сложилась в пользу общества и его участников (Постановления ФАС Московского округа от 30.04.2009 N КГ-А41/3416-09, Северо-Западного округа от 07.10.2008 N А56-35344/2007).

Из содержания п. 4 ст. 21 Закона об ООО можно сделать вывод, что преимущественное право действует только в случае купли-продажи доли. А значит, на другие способы отчуждения доли, например дарение, преимущественное право не распространяется.

Такой вывод согласуется с позицией Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ (Постановление N 90 и N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее — Постановление N 90-14) и с мнением судов кассационной инстанции (Постановления ФАС Московского округа от 29.06.2009 N КГ-А40/5364-09 и от 01.12.2008 N Ф03-4902/2008, ФАС Уральского округа от 31.01.2005 N Ф09-45/05-ГК). Судьи считают, что преимущественное право не распространяется на любую безвозмездную передачу доли третьему лицу, конечно, если устав общества не содержит соответствующего запрета.

Нередко участники используют такое толкование п. 4 ст. 21 Закона об ООО и намеренно разрабатывают разные схемы по уходу от преимущественного права. Например, сначала заключают с физическим лицом договор дарения части доли, а потом продают ему оставшуюся часть. В этом случае общество и его участники могут попытаться в судебном порядке оспорить договор дарения, который в принципе является притворной сделкой, прикрывающей договор купли-продажи. Обязанность доказывания притворного характера договора дарения лежит на обществе и его участниках (ст. 65 АПК РФ).

Покупатель — третье лицо

Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продавать долю третьим лицам при соблюдении требований Закона об ООО и отсутствии в уставе общества соответствующего ограничения. Для этого участник-продавец должен совершить следующие действия.

Необходимо письменно известить общество о своем намерении продать долю третьему лицу с указанием цены и других условий продажи, например о стопроцентной предоплате стоимости доли. Если впоследствии доля будет продана по другой цене и с другим порядком оплаты, другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-1333/2009(1820-А46-16)).

Далее само общество извещает других участников о предстоящей продаже доли. Извещение осуществляется за счет участника-продавца. Оно считается полученным участниками с момента его получения самим обществом.

Если в течение 30 дней с даты получения извещения от общества и его участников не поступит предложение о покупке доли (части доли), то есть они не воспользуются своим преимущественным правом, участник-продавец вправе продать ее третьим лицам.

Что касается иных способов отчуждения доли третьим лицам, отличных от купли-продажи, здесь есть один нюанс. Устав общества может содержать условие об обязательном получении согласия общества и его участников на такое отчуждение. В этом случае передать долю третьему лицу можно по истечении 30 дней со дня получения обществом и его участниками извещения об отчуждении доли, если от всех участников и самого общества не поступят письменные отказы или, наоборот, будут получены письменные согласия (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

При отчуждении доли без согласия участников общества с нарушением положений Закона об ООО сделка по передаче может быть признана ничтожной в порядке ст. 168 ГК РФ, а если будут нарушены положения устава общества, то такая сделка считается оспоримой и может быть признана судом недействительной в порядке ст. 174 ГК РФ.

Такого же мнения придерживается и ФАС Центрального округа (Постановление от 06.11.2008 N А23-4260/07Г-6-301).

Нотариальное оформление сделки

С 1 июля 2009 г. сделки по отчуждению доли подлежат нотариальному удостоверению, за исключением случаев, когда доля приобретается самим обществом или распределяется между участниками общества либо продавцом доли является общество. Этого требует п. 11 ст. 21 Закона об ООО. А значит, отчуждение доли третьему лицу подлежит обязательному нотариальному удостоверению, в противном случае сделка по передаче будет являться недействительной.

Нотариальное оформление такой сделки начинается с проверки нотариусом полномочий участника-продавца по распоряжению долями. Для этого нотариусу представляются документы, подтверждающие факт приобретения участником-продавцом своей доли (части доли). Это могут быть договор купли-продажи, решение единственного участника о создании общества, учредительный договор либо документ о получении доли в порядке правопреемства.

Помимо указанных документов, участник-продавец обязан представить выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), содержащую сведения о размере доли и ее принадлежности. Если документы, подтверждающие полномочия на долю, представлены не в подлиннике, то выписка из ЕГРЮЛ должна быть составлена не ранее чем за десять дней до даты обращения к нотариусу.

Отчуждение доли завершается нотариусом путем проставления соответствующей отметки на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого доля ранее приобреталась участником-продавцом.

Следует отметить, что с января 2010 г. проверка полномочий участника-продавца на отчуждение доли будет осуществляться нотариусами на основании последней редакции устава общества, которая определяется в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Это правило будет применяться только к обществам, которые до января 2010 г. не успеют привести свои учредительные документы в соответствие с новой редакцией Закона об ООО. Так гласит п. 7 ст. 5 Закона N 312-ФЗ.

Уведомление регистрирующего органа и общества об отчуждении доли

Закон об ООО возлагает эту обязанность на нотариуса.

Нотариус передает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником-продавцом, и соответствующий договор или иной документ, подтверждающий факт отчуждения, в регистрирующий орган (п.

Порядок продажи уставного капитала ООО или его доли — пошаговая инструкция и документы

14 ст. 21 Закона об ООО).

Отметим: с 21 октября 2009 г. необходимость передачи в регистрирующий орган договора и документов о совершении сделки отпадет (Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Указанные заявление и договор передаются непосредственно в регистрирующий орган в течение трех дней со дня удостоверения сделки об отчуждении либо в этот же срок направляются по почте с уведомлением о вручении или с использованием факсимильной связи либо компьютерных сетей.

В этот же срок нотариус направляет такой же пакет документов обществу, если соглашением между участником-продавцом и приобретателем доли обязанность по уведомлению общества не возложена на одного из них. В этом случае п. 15 ст. 21 Закона об ООО освобождает нотариуса от ответственности за неуведомление общества о совершении сделки об отчуждении доли.

Определение продажной цены доли

Цена продажи доли зависит от того, кому отчуждается доля. Рассмотрим основные виды покупателей: третье лицо, участники общества и само общество.

Напомним, что ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продать или иным способом осуществить отчуждение своей доли (части доли) третьим лицам с соблюдением требований Закона об ООО и если это не запрещено уставом общества. При этом положения Закона об ООО не регулируют порядок определения цены доли в уставном капитале при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. В данном случае следует руководствоваться гражданским законодательством.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон за исключением случаев, когда содержание условия предписано законом и иными правовыми актами. То есть стоимость доли и другие условия ее продажи участник-продавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ (Постановление от 30.06.2009 N 1566/09).

Как указывалось выше, общество и его участники приобретают долю либо по цене, предложенной третьему лицу, либо по заранее определенной уставом цене. Права о приобретении доли по заранее определенной уставом цене и порядок ее установления действуют с 1 июля 2009 г.

Размер заранее определенной уставом цены покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли, например стоимости чистых активов общества. В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО данная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

Для участника-продавца будет лучше, если участники общества согласятся купить долю по цене, предложенной третьему лицу, хуже — если они откажутся и не дадут согласие на продажу доли другому покупателю. В этом случае долю будет выкупать общество по цене, равной действительной стоимости доли, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Стоимость чистых активов обществ с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Порядком оценки чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 10н и ФКРЦ России N 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). На это указано в Письме Минфина России от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737.

Согласно данному Порядку в качестве стоимости чистых активов принимается величина, определенная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. п. 3 и 4 Порядка. Так, к активам относятся внеоборотные и оборотные активы, например нематериальные активы, основные средства, дебиторская задолженность. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность.

Если участник-продавец не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с представлением экспертной оценки действительной стоимости доли.

Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 Постановления N 90-14), ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 30.03.2009 N А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и ФАС Центрального округа (Постановление от 19.08.2008 N Ф10-3724/08).

Помимо денежной формы, выплата стоимости доли может производиться путем выдачи в натуре имущества стоимостью, равной стоимости доли. Но для этого необходимо согласие участника-продавца.

Выплата обществом стоимости доли

Сроки и порядок выплаты действительной стоимости доли регулируются положениями п. 8 ст. 23 новой редакции Закона об ООО. Выкуп доли участника осуществляется обществом в течение трех месяцев со дня возникновения этой обязанности, если устав общества не устанавливает иные сроки.

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В отличие от предыдущей редакции Закона об ООО новая редакция вводит некоторые особенности определения стоимости доли.

Если уменьшение уставного капитала общества приведет к тому, что его минимальный размер станет меньше минимального размера уставного капитала, установленного на момент государственной регистрации общества (в настоящее время — 10 тыс. руб.), то действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером уставного капитала общества.

Следует отметить, что с 1 июля 2009 г. на для некоторых обществ введен запрет на выплату действительной стоимости доли или на выдачу имущества в натуре (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Он касается обществ, которые на момент выплаты доли (выдачи имущества в натуре) отвечали признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом от 28.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" либо у которых после выплат (выдачи имущества в натуре) могут появиться эти признаки.

С.Зубарева

"ЭЖ"

Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

01 Июля 2010 Альтернативный Способ Отчуждения Доли в Уставном Капитале ООО

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г.

Отчуждение доли собственника в уставном капитале ООО: правовые и налоговые аспекты

№ 312-ФЗ (далее — Закон № 312) были внесены существенные изменения в положения Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), в т. ч. в те, которые регулируют порядок отчуждения участником общества с ограниченной ответственностью (далее — общество) своей доли в уставном капитале. В соответствии с новой редакцией п. 11 ст. 21 Закона об ООО с 1 июля 2009 г. все сделки, направленные на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, должны быть нотариально удостоверены.

Практика показала, что при нотариальном удостоверении договора об отчуждении доли нотариусы требуют представить большое количество документов, для подготовки которых стороны договора (особенно иностранные организации), желающие продать свою долю в российском обществе, прилагают значительные усилия. При этом нотариусы крайне неохотно соглашаются удостоверять договоры, подготовленные сторонами сделки, и предлагают собственные типовые договоры.

Помимо этого, для удостоверения договора необходимо оплатить услуги нотариуса, стоимость которых складывается из государственной пошлины, зависящей от стоимости отчуждаемой доли в уставном капитале общества, и стоимости правовой и технической работы, включаемой нотариусами в оплату нотариальных действий. По этой причине иностранные организации все чаще интересуются альтернативными способами отчуждения своей доли в уставном капитале российских обществ.

В части 2 п. 11 ст. 21 Закона об ООО перечислены случаи, не требующие нотариального удостоверения сделки, например при переходе доли к обществу при выходе из него участника, а также при продаже принадлежащей обществу доли третьему лицу. Это, в свою очередь, сделало возможным реализацию альтернативного механизма отчуждения доли в уставном капитале общества его новому участнику. Формально такой механизм состоит из шести этапов:

1) выход из общества участника, желающего уступить свою долю;
2) переход к обществу доли, принадлежавшей вышедшему участнику;
3) принятие общим собранием участников общества решения о предложении третьему лицу приобрести долю, принадлежащую обществу;
4) оплата доли новым участником;
5) утверждение общим собранием участников общества итогов оплаты им своей доли;
6) государственная регистрация изменений сведений о составе участников в ЕГРЮЛ.
Стоит отметить, что реализация данного механизма возможна только при соблюдении следующих условий:

участник общества намерен продать свою долю полностью;

уставом общества предусмотрено право участника на выход;

устав общества не запрещает общему собранию его участников принимать решения о предложении третьему лицу приобрести принадлежащую обществу долю.

На первом этапе участник общества подает заявление о выходе из него. При этом его доля переходит к обществу с момента подачи такого заявления (подп. 2 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).
На втором этапе общество совершает предписываемые Законом об ООО действия в связи с переходом к нему доли в собственном уставном капитале:

в течение трех месяцев выплачивает вышедшему участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале общества либо передает ему в натуре имущество такой же стоимости. Иной срок и порядок выплаты действительной стоимости доли может быть предусмотрен уставом общества (п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО);

в течение одного месяца направляет в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации соответствующих изменений в составе участников общества, а также документ, подтверждающий основание перехода к обществу доли вышедшего из него участника (п. 6 ст. 24 Закона об ООО).

На третьем этапе проводится общее собрание участников общества, на котором они единогласно принимают решение о предложении третьему лицу приобрести долю, принадлежащую обществу, и определяют цену ее продажи.

На четвертом этапе генеральный директор общества направляет третьему лицу — его потенциальному участнику — предложение о приобретении принадлежащей обществу доли в уставном капитале и заключает с ним договор купли-продажи. При этом согласно п. 4 ст. 24 Закона об ООО продажа доли вышедшего из общества участника осуществляется по цене не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом доли к нему, если иная цена не определена решением общего собрания участников общества.

На пятом этапе проводится общее собрание, на котором в общество принимают нового участника и утверждают итоги оплаты его доли.

На шестом, заключительном, этапе общество в течение месяца с момента принятия решения о вступлении нового участника и утверждения итогов оплаты его доли направляет в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, а также документы, подтверждающие оплату новым участником приобретенной доли.

Процедура смены участника позволяет избежать нотариального удостоверения договора купли-продажи доли, однако она не лишена недостатков. Прежде всего, для реализации приведенного механизма необходимо подготовить документы о выходе участника из общества, о созыве и проведении общих собраний участников, заявления о регистрации и т. д. Кроме того, если новый участник не оплатит свою долю в течение трех месяцев с момента выхода предыдущего участника, общество будет вынуждено искать средства для выплаты вышедшему участнику действительной стоимости его доли.

С точки зрения участника, уступающего свою долю, недостаток данного механизма заключается в том, что действительная стоимость его доли в уставном капитале общества может не соответствовать цене, которую он хочет получить за нее.

С точки зрения остальных участников, данный механизм не создает условий для возникновения у них преимущественного права покупки доли, отчуждаемой другим участником. Однако участники общества, владеющие значительной долей в его уставном капитале, могут повлиять на процедуру смены участника посредством голосования на общем собрании по вопросу принятия решения о предложении третьему лицу приобрести долю в уставном капитале общества. Такое обстоятельство сужает сферу применения рассмотренного способа отчуждения доли.

С точки зрения нового участника, данный способ приобретения доли в обществе создает риск затягивания общим собранием участников с решением о принятии нового участника и утверждением итогов оплаты им своей доли, а соответственно, и государственной регистрацией происходящих изменений. Однако новый участник вправе обратиться в суд с требованием внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ (о составе участников общества) на основании договора купли-продажи доли, заключенного между ним и обществом.

Данный механизм, безусловно, не является универсальной и полноценной альтернативой отчуждению доли посредством заключения договора купли-продажи, который подлежит нотариальному удостоверению.

Однако он может быть использован, если все участники данной процедуры находятся в доверительных отношениях и могут неформально согласовать порядок действий и цену отчуждаемой доли, например при изменении внутрикорпоративной структуры в пределах одного холдинга либо отчуждении доли номинальным участником, включенным ранее в состав общества для упрощения процедуры регистрации юридического лица с иностранным участием.

Отметим, что использование данного механизма за пределами группы компаний представляется затруднительным, поскольку создает множество дополнительных рисков как для приобретателя доли, так и для ее продавца и остальных участников общества. Разумеется, данные риски можно минимизировать путем подготовки дополнительных соглашений между покупателем и продавцом доли, а также иными участниками общества. Правда, из-за значительного увеличения объема необходимой в этом случае технической и правовой работы отказ от отчуждения доли путем заключения договора купли-продажи, подлежащего нотариальному удостоверению, может оказаться нецелесообразным.

Итак, данный способ смены участника общества не призван заменить собой традиционное отчуждение доли по договору купли-продажи, однако с учетом конкретных обстоятельств он может быть реализован в том или ином виде.

Комментариев пока нет!

Популярные статьи

Можно ли продать машину умершего без вступления в наследство (84)

Что передается от матери сыну по наследству (39)

3 Группа инвалидности льготы Беларусь (38)

Льготы ветеранам боевых действий пункт 1 статья 16 (37)

Системная красная волчанка передается по наследству (36)

Наследство по закону в беларуси (32)

Последние опубликованные

Закон о наследстве в киргизии

Заявление о принятии наследства по праву представления образец

Заявление установить факт принятия наследства

Выбор нотариуса при вступлении в наследство

Вступление в наследство в россии

Интересное:

Отчуждение долей уставного капитала

     В целях отчуждения доли уставного капитала, как правило, заключается договор купли-продажи или договор дарения доли уставного капитала.

     Для оформления договора по отчуждению доли уставного капитала необходимо представить нотариусу следующие документы:

1.       Для сторон сделки — стандартный набор документов.

2.       Для стороны сделки, являющейся юридическим лицом, — справка о том, что сделка не является крупной, в совершении сделки не имеется  заинтересованности, либо протокол об одобрении сделки.

3.       Для стороны сделки, являющейся физическим лицом и состоящей в браке, — согласие супруга на заключение сделки и свидетельство о заключении брака.

4.      Документы, на основании которых была приобретена доля или часть доли в уставном капитале общества. Этими документами могут быть, в частности:

— договор или иная сделка, в соответствии с которыми участник общества приобрел долю или часть доли, если доля или часть доли приобретена на основании сделки,

— решение единственного учредителя о создании общества при создании общества с одним участником,

— договор об учреждении общества или учредительный договор общества, заключенный ранее 1 июля 2009 года, при создании общества с несколькими участниками общества,

— свидетельство о праве на наследство, если доля или часть доли перешла к участнику общества по наследству,

— решение суда в случаях, если судебным актом непосредственно установлено право участника общества на долю или часть доли в уставном капитале общества,

— протоколы общего собрания общества в случае приобретения доли или части доли при увеличении уставного капитала общества, распределении долей, принадлежащих обществу, между его участниками и в иных случаях, если приобретение доли или части доли происходит непосредственно на основании решения общего собрания общества

5.       Для общества, доля уставного капитала которого отчуждается:

— устав (последняя редакция) со всеми изменениями

— свидетельство о государственной регистрации и все свидетельства о государственной регистрации изменений учредительных документов

— свидетельство о постановке на учет в налоговом органе

— протокол (решение) об избрании руководителя

— справка, выданная Обществом, о том, что отчуждаемая доля уставного капитала оплачена полностью

— справка, выданная обществом, о том, что Общество извещено о предстоящем отчуждении доли уставного капитала

Отчуждение или уступка доли в уставном капитале ООО

Документы, подтверждающие соблюдение правила о преимущественном праве покупки.

     В каждом конкретном случае, исходя из условий сделки и особенностей представленных документов, нотариус может истребовать какие-либо дополнительные документы.

     Интересы сторон может представлять представитель, действующий на основании нотариально удостоверенной доверенности.

     Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

     Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки.

     Доля или часть доли в уставном капитале общества переходит к ее приобретателю с момента внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

 Нотариус, совершающий нотариальное удостоверение сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, проверяет полномочие отчуждающего их лица на распоряжение такими долей или частью доли, а также удостоверяется в том, что отчуждаемые доля или часть доли полностью оплачены.

Полномочие лица, отчуждающего долю или часть доли в уставном капитале общества, на распоряжение ими подтверждается документами, на основании которых доля или часть доли ранее была приобретена соответствующим лицом, а также выпиской из единого государственного реестра юридических лиц, содержащей сведения о принадлежности лицу отчуждаемых доли или части доли в уставном капитале общества и полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки.

Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества в течение двух рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц (форма 14001). Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор, направленный на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Заявителем является нотариус, удостоверивший сделку.

     Если участник общества осуществляет отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества, то согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества.

При продаже участником общества доли уставного капитала остальные участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее — заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом цены.

Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет нотариально удостоверенной оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом.

В случае, если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки доли или части доли обществом, оно вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в течение семи дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников общества или отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли путем направления акцепта оферты участнику общества.

Уставом общества могут быть предусмотрены более продолжительные сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества его участниками, а также самим обществом.

Преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества у участника и, если уставом общества предусмотрено, преимущественное право покупки обществом доли или части доли у общества прекращаются в день:

— представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права;

— истечения срока использования данного преимущественного права.

Отказ участников общества или общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества оформляется в нотариальном порядке.

В случае, если в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом при условии, что более продолжительный срок не предусмотрен уставом общества, участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, в том числе образующихся в результате использования преимущественного права покупки не всей доли или не всей части доли либо отказа отдельных участников общества и общества от преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены, и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом цены. В случае, если заранее определенная цена покупки доли или части доли обществом отличается от заранее определенной цены покупки доли или части доли участниками общества, доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене, которая не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом.

Если Вы не нашли ответ на интересующий Вас вопрос на нашем сайте, то Вы можете обратиться в нашу нотариальную контору.

   Мы будем рады предоставить Вам подробную информацию.

Выход из состава участников ООО в 2018 году путем отчуждения своей доли обществу возможен, если такое действие предусмотрено уставом (абз.

Особенности отчуждения доли в ООО

5 п. 1 ст. 8 и п. 1 ст. 26 ФЗ № 14). Из этого следует, что в противном случае это возможно с согласия других участников. Поэтому еще при вступлении в ООО на всякий случай необходимо изучить устав – предусмотрена ли в нем такая возможность. Также выход участника из ООО невозможен, если в результате не останется никого кроме самого общества, состоящего из одного лица.

Мы окажем помощь в выходе участника ООО. Недорого быстро и главное квалифицированно!

Для выхода из ООО совладелец бизнеса пишет заявление о выходе участника из ООО, которое направляет исполнительному органу (как правило, это генеральный директор). Со дня получения такой бумаги его часть переходит к обществу автоматически – оформления каких-либо дополнительных документов не требуется, хотя на практике иногда составляется Протокол ОСУ о выходе владельца и приобретении его части компанией. При этом она не учитывается при определении результатов голосования на общем собрании (п. 1, ст. 24 ФЗ № 14), поэтому все дальнейшие решения принимаются только оставшимися участниками.

Со дня получения заявления у компании возникают следующие обязанности:

1. В течение 3-х месяцев (если другой срок не указан в уставе) выплатить вышедшему совладельцу действительную стоимость его доли. Она рассчитывается по формуле:
   Действительная стоимость = Номинальная стоимость / Уставный капитал х Чистые активы.
2. В течение 1-го года решить судьбу доли, перешедшей к обществу. Для этого можно воспользоваться одним из вариантов, предусмотренных п. 2 ст. 24 ФЗ № 14:
3. ее распределение среди оставшихся участников, пропорционально их участию в уставном капитале
4. продажа одному или нескольким совладельцам бизнеса;
5. продажа третьим лицам, если это не запрещено уставом.
6. В течение 1-го месяца зарегистрировать соответствующие изменения, связанные с переходом доли к обществу. Если выход участника из ООО сопровождается решением о распределении, то в течение 1-го месяца с момента принятия такого решения.

Компании необходимо определиться с выбором в течение года, если этого не произошло, то перешедшая часть совладельца бизнеса должна быть погашена, а уставный капитал уменьшен на величину номинальной стоимости погашенной доли.

Распределение доли среди оставшихся участников встречается наиболее часто. Хотя по закону распределять можно целый год с момента получения заявления, целесообразно все-таки сделать это в течение месяца, чтобы одновременно провести регистрацию выхода из состава участников ООО, перехода его части к обществу и изменения размеров долей после распределения. Оно оформляется Протоколом общего собрания (или Решением единственного участника). При распределении нужно помнить о том, что если одно ООО приобретает более 20% уставного капитала другого, оно обязано незамедлительно подать публикацию в «Вестник» (п. 4 ст. 6 ФЗ № 14).

Пошаговая инструкция по выводу участника из состава учредителей ООО путем выхода по заявлению и передачи своей доли обществу с последующим распределением между оставшимися участниками общества. Инструкция содержит все изменения на 2018 год.

Шаг №1. Подготовка документов для регистрации изменений вывода участника

1. Заявление о выходе участников. Участник общества, выходящий из состава учредителей должен написать заявление на имя генерального директора о выходе из состава учредителей ООО. В этом заявлении необходимо отразить размер доли уставного капитала, которая перейдет обществу и нотариально удостоверить его. Согласно законодательству РФ участник считается вышедшим из состава Общества с момента оформления и нотариального заверения заявления. Заявление о выходе участника из общества с 2016 года подлежит обязательному нотариальному заверению нотариусом.
2. Протокол внеочередного общего собрания участников или решение о распределении доли общества. Основная повестка дня в протоколе — это распределение доли в уставном капитале Общества, принадлежащей Обществу, между всеми участниками Общества. Доля, оставшаяся после выхода участника может быть распределена между оставшимися участниками пропорционально их долям в уставном капитале; продана участнику Общества или третьему лицу, либо может быть оставлена на Обществе в течение года.
3. Заполнить заявление по форме №Р14001. Если при регистрации выхода участника одновременно не подаются изменения затрагивающие учредительные документы (смена юр. адреса, кодов ОКВЭД, наименования общества), то необходимо использовать форму заявления №Р14001. При регистрации изменений по форме №Р14001 госпошлина не оплачивается, и новая редакция устава не разрабатывается. В случае если возникает необходимость одновременно осуществить вышеописанные изменения, то потребуется форма заявления №Р13001, с оплатой госпошлины и двумя экземплярами новой редакции устава.

Шаг №2. Заверение документов у нотариуса

Перед подачей документов в налоговую потребуется нотариальное заверение заявления на регистрацию. Заявителем будет являться действующий генеральный директор общества. Явка учредителя выходящего из состава общества к нотариусу обязательна!

Перед посещением нотариуса потребуется получить актуальную выписку из ЕГРЮЛ, не старше 10-15 дней. Подготовить все выше описанные документы, а также взять полный комплект учредительных документов (свидетельства государственной регистрации, постановке на учет, действующий устав, протокол или решение о назначении гендиректора и т.д.)

Шаг №3. Подача документов в налоговую

Необходимо проследовать в регистрирующий налоговый орган (в г. Москве это ИФНС №46, который находится по адресу: г. Москва, Походный проезд, домовладение 3, строение 2. Район Тушино), получить талончик в электронной очереди и подать подготовленные документы на регистрацию изменений.

Для регистрации изменений в налоговую необходимо подать:

• копию заявления о выходе участников заверенное нотариусом;
• протокол внеочередного общего собрания участников или решение о распределении доли общества;
• заявление по форме №Р14001, заверенное нотариусом.

После подачи документов на регистрацию на руки получим расписку о приеме документов, через пять дней по расписке необходимо получить готовый документы.

Шаг №4. Получение готовых документов

На шестой рабочий день необходимо явиться в налоговый орган и по расписке получить новый лист записи в ЕГРЮЛ со всеми зарегистрированными изменениями.

Особенности отчуждения доли в ООО

Как правило, цель участников ООО, желающих выйти из общества, — продать долю в уставном капитале по наиболее выгодной цене. При этом бухгалтеру или юристу компании иногда приходится напоминать участнику об ограничениях, которые предусматривает законодательство при отчуждении доли. Новое законодательство об ООО, вступившее в силу с июля 2009 г., внесло некоторые изменения в порядок отчуждения доли. Предлагаем с ними ознакомиться.

Общие правила

Участник общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном уставом общества и Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее — Закон об ООО).

Это правило установлено п. 1 ст. 8 Закона об ООО в редакции Федерального закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в частью первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее — Закон N 312-ФЗ) и действует с 1 июля 2009 г. Под иными способами отчуждения здесь подразумеваются дарение, мена, уступка доли. До июля 2009 г. редакция данной нормы, посвященная правам участников, предоставляла участнику право отчуждать долю только другим участникам общества. При этом право отчуждения доли третьим лицам было предусмотрено другой статьей Закона об ООО — ст. 23.

Теперь законодатель восполнил пробел и включил в ст. 8, регламентирующую права участников общества, право отчуждать долю третьим лицам.

Доля отчуждается на основании договора, заключенного участником-продавцом с приобретателем, и только в том размере, в котором она оплачена участником-продавцом.

Порядок продажи или отчуждения доли регулируется ст. 21 Закона об ООО и зависит от того, кто является ее покупателем или приобретателем: третье лицо, другие участники общества или само общество.

Если покупатели — участники общества и само общество

Участники общества относятся к льготной категории покупателей, наделенной преимущественным правом покупки доли (части доли). Так сказано в п. 4 ст. 21 Закона об ООО. Они вправе приобрести долю по цене, предложенной третьему лицу, либо по цене, заранее определенной уставом общества. Доля будет покупаться ими пропорционально размерам их долей, если устав общества не определяет непропорциональный порядок распределения.

Преимущественным правом покупки доли может воспользоваться и само общество при наличии двух условий. Во-первых, если это право закреплено в уставе общества. Во-вторых, если другие участники общества не воспользовались своим преимущественным правом. Покупать долю общество будет по тем же ценам, что и участники общества, то есть по цене предложения третьему лицу либо по цене, заранее определенной уставом общества, которая не должна быть меньше размера цены, установленного для участников общества.

При продаже всей доли участники и само общество вправе купить только ее часть. Но это возможно, если предусмотрено уставом общества. В этом случае оставшаяся часть доли может быть продана третьим лицам.

Некоторые кассационные суды полагают, что продажа доли с нарушением преимущественного права не влечет недействительность договора купли-продажи (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2009 N Ф04-2584/2009(5591-А70-8), от 25.12.2008 N Ф04-7953/2008(18171-А27-13)).

Если все-таки доля будет продана участником-продавцом в обход преимущественного права, то другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на них прав и обязанностей покупателя. Обратиться в суд они должны в течение трех месяцев с момента, когда узнали или должны были узнать об этом нарушении (п. 18 ст. 21 Закона об ООО).

Продажа (иное отчуждение) участником ООО доли в УК: налоговые последствия (Саяпина Е.Н.)

Судебная практика по рассмотрению таких исков сложилась в пользу общества и его участников (Постановления ФАС Московского округа от 30.04.2009 N КГ-А41/3416-09, Северо-Западного округа от 07.10.2008 N А56-35344/2007).

Из содержания п. 4 ст. 21 Закона об ООО можно сделать вывод, что преимущественное право действует только в случае купли-продажи доли. А значит, на другие способы отчуждения доли, например дарение, преимущественное право не распространяется.

Такой вывод согласуется с позицией Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ (Постановление N 90 и N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее — Постановление N 90-14) и с мнением судов кассационной инстанции (Постановления ФАС Московского округа от 29.06.2009 N КГ-А40/5364-09 и от 01.12.2008 N Ф03-4902/2008, ФАС Уральского округа от 31.01.2005 N Ф09-45/05-ГК). Судьи считают, что преимущественное право не распространяется на любую безвозмездную передачу доли третьему лицу, конечно, если устав общества не содержит соответствующего запрета.

Нередко участники используют такое толкование п. 4 ст. 21 Закона об ООО и намеренно разрабатывают разные схемы по уходу от преимущественного права. Например, сначала заключают с физическим лицом договор дарения части доли, а потом продают ему оставшуюся часть. В этом случае общество и его участники могут попытаться в судебном порядке оспорить договор дарения, который в принципе является притворной сделкой, прикрывающей договор купли-продажи. Обязанность доказывания притворного характера договора дарения лежит на обществе и его участниках (ст. 65 АПК РФ).

Покупатель — третье лицо

Пункт 2 ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продавать долю третьим лицам при соблюдении требований Закона об ООО и отсутствии в уставе общества соответствующего ограничения. Для этого участник-продавец должен совершить следующие действия.

Необходимо письменно известить общество о своем намерении продать долю третьему лицу с указанием цены и других условий продажи, например о стопроцентной предоплате стоимости доли. Если впоследствии доля будет продана по другой цене и с другим порядком оплаты, другие участники и общество вправе в судебном порядке потребовать перевода прав и обязанностей покупателя на себя (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.03.2009 N Ф04-1333/2009(1820-А46-16)).

Далее само общество извещает других участников о предстоящей продаже доли. Извещение осуществляется за счет участника-продавца. Оно считается полученным участниками с момента его получения самим обществом.

Если в течение 30 дней с даты получения извещения от общества и его участников не поступит предложение о покупке доли (части доли), то есть они не воспользуются своим преимущественным правом, участник-продавец вправе продать ее третьим лицам.

Что касается иных способов отчуждения доли третьим лицам, отличных от купли-продажи, здесь есть один нюанс. Устав общества может содержать условие об обязательном получении согласия общества и его участников на такое отчуждение. В этом случае передать долю третьему лицу можно по истечении 30 дней со дня получения обществом и его участниками извещения об отчуждении доли, если от всех участников и самого общества не поступят письменные отказы или, наоборот, будут получены письменные согласия (п. 10 ст. 21 Закона об ООО).

При отчуждении доли без согласия участников общества с нарушением положений Закона об ООО сделка по передаче может быть признана ничтожной в порядке ст. 168 ГК РФ, а если будут нарушены положения устава общества, то такая сделка считается оспоримой и может быть признана судом недействительной в порядке ст. 174 ГК РФ.

Такого же мнения придерживается и ФАС Центрального округа (Постановление от 06.11.2008 N А23-4260/07Г-6-301).

Нотариальное оформление сделки

С 1 июля 2009 г. сделки по отчуждению доли подлежат нотариальному удостоверению, за исключением случаев, когда доля приобретается самим обществом или распределяется между участниками общества либо продавцом доли является общество. Этого требует п. 11 ст. 21 Закона об ООО. А значит, отчуждение доли третьему лицу подлежит обязательному нотариальному удостоверению, в противном случае сделка по передаче будет являться недействительной.

Нотариальное оформление такой сделки начинается с проверки нотариусом полномочий участника-продавца по распоряжению долями. Для этого нотариусу представляются документы, подтверждающие факт приобретения участником-продавцом своей доли (части доли). Это могут быть договор купли-продажи, решение единственного участника о создании общества, учредительный договор либо документ о получении доли в порядке правопреемства.

Помимо указанных документов, участник-продавец обязан представить выписку из Единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), содержащую сведения о размере доли и ее принадлежности. Если документы, подтверждающие полномочия на долю, представлены не в подлиннике, то выписка из ЕГРЮЛ должна быть составлена не ранее чем за десять дней до даты обращения к нотариусу.

Отчуждение доли завершается нотариусом путем проставления соответствующей отметки на нотариально удостоверенном договоре, на основании которого доля ранее приобреталась участником-продавцом.

Следует отметить, что с января 2010 г. проверка полномочий участника-продавца на отчуждение доли будет осуществляться нотариусами на основании последней редакции устава общества, которая определяется в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ. Это правило будет применяться только к обществам, которые до января 2010 г. не успеют привести свои учредительные документы в соответствие с новой редакцией Закона об ООО. Так гласит п. 7 ст. 5 Закона N 312-ФЗ.

Уведомление регистрирующего органа и общества об отчуждении доли

Закон об ООО возлагает эту обязанность на нотариуса.

Нотариус передает заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником-продавцом, и соответствующий договор или иной документ, подтверждающий факт отчуждения, в регистрирующий орган (п. 14 ст. 21 Закона об ООО).

Отметим: с 21 октября 2009 г. необходимость передачи в регистрирующий орган договора и документов о совершении сделки отпадет (Федеральный закон от 19.07.2009 N 205-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

Указанные заявление и договор передаются непосредственно в регистрирующий орган в течение трех дней со дня удостоверения сделки об отчуждении либо в этот же срок направляются по почте с уведомлением о вручении или с использованием факсимильной связи либо компьютерных сетей.

В этот же срок нотариус направляет такой же пакет документов обществу, если соглашением между участником-продавцом и приобретателем доли обязанность по уведомлению общества не возложена на одного из них. В этом случае п. 15 ст. 21 Закона об ООО освобождает нотариуса от ответственности за неуведомление общества о совершении сделки об отчуждении доли.

Определение продажной цены доли

Цена продажи доли зависит от того, кому отчуждается доля. Рассмотрим основные виды покупателей: третье лицо, участники общества и само общество.

Напомним, что ст. 21 Закона об ООО разрешает участнику общества продать или иным способом осуществить отчуждение своей доли (части доли) третьим лицам с соблюдением требований Закона об ООО и если это не запрещено уставом общества. При этом положения Закона об ООО не регулируют порядок определения цены доли в уставном капитале при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. В данном случае следует руководствоваться гражданским законодательством.

Согласно ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон за исключением случаев, когда содержание условия предписано законом и иными правовыми актами. То есть стоимость доли и другие условия ее продажи участник-продавец определяет самостоятельно. Такой вывод согласуется с позицией Президиума ВАС РФ (Постановление от 30.06.2009 N 1566/09).

Как указывалось выше, общество и его участники приобретают долю либо по цене, предложенной третьему лицу, либо по заранее определенной уставом цене. Права о приобретении доли по заранее определенной уставом цене и порядок ее установления действуют с 1 июля 2009 г.

Размер заранее определенной уставом цены покупки доли может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли, например стоимости чистых активов общества. В соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об ООО данная цена должна быть одинаковой для всех участников общества.

Для участника-продавца будет лучше, если участники общества согласятся купить долю по цене, предложенной третьему лицу, хуже — если они откажутся и не дадут согласие на продажу доли другому покупателю. В этом случае долю будет выкупать общество по цене, равной действительной стоимости доли, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника с соответствующим требованием.

Согласно п. 2 ст. 14 Закона об ООО действительная стоимость доли участника приравнивается к части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.

Стоимость чистых активов обществ с ограниченной ответственностью определяется в соответствии с Порядком оценки чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным Приказом Минфина России N 10н и ФКРЦ России N 03-6/пз от 29.01.2003 (далее — Порядок). На это указано в Письме Минфина России от 29.10.2007 N 03-03-06/1/737.

Согласно данному Порядку в качестве стоимости чистых активов принимается величина, определенная путем вычитания из суммы активов суммы пассивов. Перечень активов и пассивов указан в п. п. 3 и 4 Порядка. Так, к активам относятся внеоборотные и оборотные активы, например нематериальные активы, основные средства, дебиторская задолженность. Пассивами являются, в частности, долгосрочные и краткосрочные обязательства по займам и кредитам, кредиторская задолженность.

Если участник-продавец не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленным обществом, он вправе оспорить его в суде с представлением экспертной оценки действительной стоимости доли.

Такого же мнения придерживаются Пленум ВС РФ и Пленум ВАС РФ (п. 16 Постановления N 90-14), ФАС Северо-Кавказского округа (Постановление от 30.03.2009 N А32-16291/2006-32/445-2008-16/143) и ФАС Центрального округа (Постановление от 19.08.2008 N Ф10-3724/08).

Помимо денежной формы, выплата стоимости доли может производиться путем выдачи в натуре имущества стоимостью, равной стоимости доли. Но для этого необходимо согласие участника-продавца.

Выплата обществом стоимости доли

Сроки и порядок выплаты действительной стоимости доли регулируются положениями п. 8 ст. 23 новой редакции Закона об ООО. Выкуп доли участника осуществляется обществом в течение трех месяцев со дня возникновения этой обязанности, если устав общества не устанавливает иные сроки.

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В отличие от предыдущей редакции Закона об ООО новая редакция вводит некоторые особенности определения стоимости доли.

Если уменьшение уставного капитала общества приведет к тому, что его минимальный размер станет меньше минимального размера уставного капитала, установленного на момент государственной регистрации общества (в настоящее время — 10 тыс.

руб.), то действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером уставного капитала общества.

Следует отметить, что с 1 июля 2009 г. на для некоторых обществ введен запрет на выплату действительной стоимости доли или на выдачу имущества в натуре (абз. 4 п. 8 ст. 23 Закона об ООО). Он касается обществ, которые на момент выплаты доли (выдачи имущества в натуре) отвечали признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом от 28.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" либо у которых после выплат (выдачи имущества в натуре) могут появиться эти признаки.

С.Зубарева

"ЭЖ"