Бенефициарные владельцы юридического лица

Коротко: Бенефициарный владелец – это фактический собственник компании, обычно оффшорной, информация о котором является конфиденциальной и не подлежит разглашению. Такой собственник имеет возможность прямого и косвенного влияние на принятие решений и хозяйственную деятельность.

Подробно

Бенефициарный владелец (конечный или фактический собственник) – это одно или несколько физических лиц, имеющие права и возможности косвенного или прямого влияния на деятельность юридического лица без упоминания их персональных данных в публичных правоустанавливающих документах. Несмотря на то, что бенефициар является фактическим или конечным собственником, его личность известна только банковским структурам и зарегистрированным агентам. Он принимает участие в собрании акционеров, в решении вопросов распределения прибыли, и может передавать все или часть прав другим учредителям. Неразглашение данных о реальных владельцах является основным элементом использования оффшорных зон, как для отмывания незаконных денежных средств, так и для вполне легальных схем оптимизации налогообложения, инвестиций и владения имуществом.

Термин впервые появился в 1966 году в дополнительном протоколе к Договору между Великобританией и США «Income Tax Treaty» от 1945 года. В дальнейшем были разработаны дополнения, определяющие роль посредников, работающих по поручениям бенефициара, управление собственностью и более четкое определение конечного владельца. В настоящий момент большинство национальных законодательств используют в качестве основы Третью директиву Европарламента 2005/60/EC, определяющую кто такой бенефициарный владелец следующим образом:

«Бенефициар − это физическое лицо, обладающее полным контролем и от имени которого заключаются сделки юридическим лицом. Под его управлением должны находиться не менее 25% +1 акция в случае корпоративных финансов или более 25% имущества в трастах и фондах».

За пределами Еврозоны единого и четкого определения, какие права и полномочия дают возможность разделить конечного и номинального владельца, на данный момент  не существует:

• США. Обязательно раскрытие информации о лицах, имеющих возможность прямого или косвенного влияния на результат деятельности компании, или владеющих более 5% акций;
• Китай.
  

  О бенефициарном владельце юридического лица

  Используется аналогичный по смыслу термин «фактический распорядитель», который не является акционером (учредителем), но способен влиять на принятие решений через инвестиции, соглашения или прочие договоренности;

• Дания. Лицо, имеющее право самостоятельно распоряжаться корпоративными денежными средствами, классифицируется как бенефициар. Своими словами это любой, кто имеет право подписи платежных документов.
• Международная комиссия по борьбе с отмыванием незаконных средств FATF использует трактовку, близкую в Директиве ЕС.

Законодательное регулирование в РФ

В российской системе права бенефициару отводится достаточно отрицательная роль, в отличие от других стран, где использование оффшорных компаний не считается незаконным по определению. Более того, судебная практика показывает, что во многих случаях понятие может трактоваться слишком широко,  и решение, считать ли физическое лицо фактическим владельцем или нет, принимается в каждом конкретном случае индивидуально, что ограничивает права бенефициара по управлению принадлежащей ему собственностью или активами.

До появления понятия «бенефициарный собственник» законодательство предусматривало похожее, по сути, понятие − «контролирующее клиента лицо». Встречается в законах РФ «О рынке ценных бумаг» и «О несостоятельности (банкротстве)» и определяет размер доли в уставном капитале или пакете акций. Контролирующим считается лицо, владеющее более 50% уставного фонда или голосов в управляющем органе. При банкротстве бенефициар несет солидарную ответственность по всем имущественным и денежным обязательствам.

Впервые понятие конечного владельца было прописано в законе ««О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», но с 2013 года положения Европейской директивы были включены во все нормативные акты, направленные на борьбу с незаконными финансовыми операциями. Это, как уже говорилось выше, определило конфиденциальность оффшорных собственников как отрицательный фактор коммерческой деятельности. Нововведения касаются всех юридических лиц, зарегистрированных на территории РФ.

Отдельное внимание следует обратить на отличия бенефициара от еще одного похожего понятия −  «выгодоприобретатель». Согласно Федеральному закону № 115-ФЗ таким признается «лицо, получающее выгоду от действий клиента. Выгода рассчитывается на основе агентского договора или договора поручения от проведения разрешенных законодательством хозяйственных операций с имуществом или денежными средствами».

Таким образом, законодательство определяет выгодоприобретателя не только как физическое, а и юридическое лицо. Напоминаем, что бенефициарный владелец может быть только физическим лицом.

Сбор сведений

Основным источником сведений о бенефициарных владельцах являются банковские учреждения, которые вправе использовать любые источники данных в случае подозрения номинального статуса собственников, указанных в регистрационных документах. Дополнительно информация о собственниках обязательна к раскрытию в случае участия компании в государственных закупках и иных контролируемых случаях. Если установить реальных владельцев не удается, в качестве таковых признается директор или исполнительный орган (совет учредителей, собрание акционеров) компании. Данная норма была разработана в первую очередь для борьбы с фирмами-однодневками, но также применяется и к организациям, в которых действительно трудно установить список бенефициаров:

• некоммерческие компании и объединения;
• акционерные общества, в которых ни один из акционеров не имеет полного контроля;
• паевые инвестиционные фонды (ПИФ);
• трасты, в том числе и оффшорные.

Конфиденциальность информации о собственниках сохраняется для:

• органов государственной власти, местного самоуправления и внебюджетных фондов;
• юридических лиц, в которых государственным или муниципальным образованиям принадлежит более 50% акций или уставного фонда;
• международных организаций, если иное не предусмотрено законодательством;
• эмитентов ценных бумаг, участвующих в организованных торгах.

Петр Столыпин, 2016-10-11

Вопросы и ответы по теме

По материалу пока еще не задан ни один вопрос, у вас есть возможность сделать это первым

Справочные материалы по теме



Сохраните статью в социальные сети:

Кто такой бенефициарный владелец?

В современном мире всем приходится повышать уровень своей финансовой грамотности, особенно с учетом старательности банков и страховых компаний в расставлении подводных камней для своих клиентов. Уходить в экономические дебри, конечно, потребности нет, но разобраться с базовыми понятиями не помешает. Например, выяснить, кто такой бенефицианый владелец, является это лицо учредителем или директором компании. Такие знания не только расширят кругозор, но и помогут лучше понимать сообщения СМИ об экономических преступлениях.

Кто такой бенефициарный владелец?

Мы привыкли, что директор компании является ее собственников и сам принимает все решения, ну или это делается коллегиально при акционерной форме. Но бенефициарный владелец – это не учредитель или директор, им является человек, который имеет возможность контролировать работу компании или обладает более чем 25% долей в капитале. При этом в учредительных документах информации чаще всего нет, поэтому вычислить реального владельца не всегда легко. Проблема еще и в том, что закон, объясняющий, кто такой бенефициарный владелец, появился только в 2013 году. Ранее было только понятие «контролирующее лицо», которое во многом схоже с бенефициаром, отличаясь только 50% участием в капитале.

Из-за относительной молодости закона пока еще нет ни опыта работы с такими делами, ни исчерпывающей информации о таких лицах, база сейчас находится только на стадии формирования.

Что значит наличие бенефициарного владельца?

Такой способ управления сам по себе не является незаконным, так как нежелание афишировать свою личность – не преступление. Но стремление скрыть действительного владельца предприятия выглядит подозрительно, так как это может указывать на уход от налогов, пособничество коррупции или даже причастность к террористической деятельности. Поэтому выявлению бенефициарных владельцев с недавнего времени стали уделять пристальное внимание. Случилось это вместе с принятием соответствующего закона в 2013 году, а ранее не было законных оснований для сбора информации и механизмов контроля.

Сейчас банковские структуры могут запрашивать у компаний полные сведения о всей цепочке владения, вплоть до конечного бенефициара. А уже из банков данные поступают в Росфинмониторинг. В случае отказа предоставления информации или ее неполном поступлении государственный контролер может оштрафовать финансовую организацию на 500 тысяч рублей. Такие же требования предъявляются к другим структурам, занимающимся финансовыми операциями, например, ломбардам, страховым компаниям, предприятиям лизинга, участвующим в сделках с ценными бумагами. Требовать раскрытия личности реального владельца бизнеса могут и другие организации, которые имеют тесные связи с государством. Такая необходимость может возникнуть участии в программах госзакупок.

Кто такой "бенефициар" (бенефициарный владелец)?

Перед заключением контракта составляется документ, в котором перечисляются все собственники, в том числе и бенефициары. По каждому предоставляются данные паспорта, адрес и ИНН.

Нередко крупные счета заводятся на подставного человека, который обладает только правом подписи, а реальная власть сосредоточена в других руках. При таком варианте бенефициар вызывает наибольший интерес у контролирующих органов, поэтому за ним наблюдают более внимательно.

С одной стороны требования закона выглядят оправданными и эффективными для противодействия незаконного финансирования. Но многие видят в нем нарушение защиты персональных данных.

Эластичность спроса — как его определить?

Эластичность спроса – важный экономический термин для предпринимательской деятельности. Есть несколько видов этого показателя. Для построения успешного бизнеса важно не только разбираться в этой теме, но и уметь правильно рассчитывать значение.

Цифровая экономика — новые возможности для бизнеса

Цифровая экономика прочно вошла в нашу жизнь. Очень сложно представить современного человека без современных технологий. Однако некоторые экономисты видят в ней немало рисков для человечества. Один из них — потеря рабочих мест в странах третьего мира.

Роялти — что это такое и чем роялти отличается от гонорара? Роялти — что это такое, способы ведения дела, уплата налогов, правовые аспекты, маржа, — это лишь малая часть информации, необходимой для начинающего предпринимателя. Ведение собственного бизнеса требует не только финансовых затрат, но и знаний в области экономики и юриспруденции.

Электронная коммерция — достоинства и недостатки

Электронная коммерция открывает множество перспектив для современного человека. Благодаря ей, можно в интернете проводить разные транзакции, совершать покупки, вести свой бизнес. Однако эта сфера имеет не только плюсы, а и минусы.

Коротко: Бенефициарный владелец – это фактический собственник компании, обычно оффшорной, информация о котором является конфиденциальной и не подлежит разглашению. Такой собственник имеет возможность прямого и косвенного влияние на принятие решений и хозяйственную деятельность.

Подробно

Бенефициарный владелец (конечный или фактический собственник) – это одно или несколько физических лиц, имеющие права и возможности косвенного или прямого влияния на деятельность юридического лица без упоминания их персональных данных в публичных правоустанавливающих документах. Несмотря на то, что бенефициар является фактическим или конечным собственником, его личность известна только банковским структурам и зарегистрированным агентам. Он принимает участие в собрании акционеров, в решении вопросов распределения прибыли, и может передавать все или часть прав другим учредителям. Неразглашение данных о реальных владельцах является основным элементом использования оффшорных зон, как для отмывания незаконных денежных средств, так и для вполне легальных схем оптимизации налогообложения, инвестиций и владения имуществом.

Термин впервые появился в 1966 году в дополнительном протоколе к Договору между Великобританией и США «Income Tax Treaty» от 1945 года. В дальнейшем были разработаны дополнения, определяющие роль посредников, работающих по поручениям бенефициара, управление собственностью и более четкое определение конечного владельца. В настоящий момент большинство национальных законодательств используют в качестве основы Третью директиву Европарламента 2005/60/EC, определяющую кто такой бенефициарный владелец следующим образом:

«Бенефициар − это физическое лицо, обладающее полным контролем и от имени которого заключаются сделки юридическим лицом. Под его управлением должны находиться не менее 25% +1 акция в случае корпоративных финансов или более 25% имущества в трастах и фондах».

За пределами Еврозоны единого и четкого определения, какие права и полномочия дают возможность разделить конечного и номинального владельца, на данный момент  не существует:

• США. Обязательно раскрытие информации о лицах, имеющих возможность прямого или косвенного влияния на результат деятельности компании, или владеющих более 5% акций;
• Китай. Используется аналогичный по смыслу термин «фактический распорядитель», который не является акционером (учредителем), но способен влиять на принятие решений через инвестиции, соглашения или прочие договоренности;
• Дания. Лицо, имеющее право самостоятельно распоряжаться корпоративными денежными средствами, классифицируется как бенефициар.
  

  Кто такой бенефициарный владелец в ООО

  Своими словами это любой, кто имеет право подписи платежных документов.

• Международная комиссия по борьбе с отмыванием незаконных средств FATF использует трактовку, близкую в Директиве ЕС.

Законодательное регулирование в РФ

В российской системе права бенефициару отводится достаточно отрицательная роль, в отличие от других стран, где использование оффшорных компаний не считается незаконным по определению. Более того, судебная практика показывает, что во многих случаях понятие может трактоваться слишком широко,  и решение, считать ли физическое лицо фактическим владельцем или нет, принимается в каждом конкретном случае индивидуально, что ограничивает права бенефициара по управлению принадлежащей ему собственностью или активами.

До появления понятия «бенефициарный собственник» законодательство предусматривало похожее, по сути, понятие − «контролирующее клиента лицо». Встречается в законах РФ «О рынке ценных бумаг» и «О несостоятельности (банкротстве)» и определяет размер доли в уставном капитале или пакете акций. Контролирующим считается лицо, владеющее более 50% уставного фонда или голосов в управляющем органе. При банкротстве бенефициар несет солидарную ответственность по всем имущественным и денежным обязательствам.

Впервые понятие конечного владельца было прописано в законе ««О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», но с 2013 года положения Европейской директивы были включены во все нормативные акты, направленные на борьбу с незаконными финансовыми операциями. Это, как уже говорилось выше, определило конфиденциальность оффшорных собственников как отрицательный фактор коммерческой деятельности. Нововведения касаются всех юридических лиц, зарегистрированных на территории РФ.

Отдельное внимание следует обратить на отличия бенефициара от еще одного похожего понятия −  «выгодоприобретатель». Согласно Федеральному закону № 115-ФЗ таким признается «лицо, получающее выгоду от действий клиента. Выгода рассчитывается на основе агентского договора или договора поручения от проведения разрешенных законодательством хозяйственных операций с имуществом или денежными средствами».

Таким образом, законодательство определяет выгодоприобретателя не только как физическое, а и юридическое лицо. Напоминаем, что бенефициарный владелец может быть только физическим лицом.

Сбор сведений

Основным источником сведений о бенефициарных владельцах являются банковские учреждения, которые вправе использовать любые источники данных в случае подозрения номинального статуса собственников, указанных в регистрационных документах. Дополнительно информация о собственниках обязательна к раскрытию в случае участия компании в государственных закупках и иных контролируемых случаях. Если установить реальных владельцев не удается, в качестве таковых признается директор или исполнительный орган (совет учредителей, собрание акционеров) компании. Данная норма была разработана в первую очередь для борьбы с фирмами-однодневками, но также применяется и к организациям, в которых действительно трудно установить список бенефициаров:

• некоммерческие компании и объединения;
• акционерные общества, в которых ни один из акционеров не имеет полного контроля;
• паевые инвестиционные фонды (ПИФ);
• трасты, в том числе и оффшорные.

Конфиденциальность информации о собственниках сохраняется для:

• органов государственной власти, местного самоуправления и внебюджетных фондов;
• юридических лиц, в которых государственным или муниципальным образованиям принадлежит более 50% акций или уставного фонда;
• международных организаций, если иное не предусмотрено законодательством;
• эмитентов ценных бумаг, участвующих в организованных торгах.

Петр Столыпин, 2016-10-11

Вопросы и ответы по теме

По материалу пока еще не задан ни один вопрос, у вас есть возможность сделать это первым

Справочные материалы по теме



Сохраните статью в социальные сети:

Обновление статьи: февраль 2018 года.

Главные статьи (понятия бенефициар и бенефициарный владелец не равнозначны):

Бенефициарный владелец это учредитель или директор?

На самом деле бенефициарным владельцем может быть и другое лицо, но если у вас обычное ООО, без каких либо сложных соподчинений, учредителями являются физические лица, то бенефициарный владелец — это учредитель компании с долей участия более 25%.

Для более подробного изучения вопроса предлагаю прочесть Информационное сообщение.

Учредитель это конечный бенефициар или нет?

Если вопрос у вас возник в связи с запросом из Банка или ИФНС и у вас обычное ООО, как и в вопросе выше, то можно сказать с уверенностью 100%, что бенефициарный владелец — это учредитель физическое лицо  (доля участия более 25%). Например, если у ООО три участника: Иванов И.И. (50% доли участия), Петров П.П. (30% доли участия), Сидоров А.А. (20% доли участия), то бенефициарными владельцами будут 2 участника Иванов и Петров.

Юридическое лицо обязано знать своих бенефициарных владельцев и располагать следующими сведениями о них:

• фамилия, имя, отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая);
• гражданство;
• дата рождения;
• реквизиты документа, удостоверяющего личность;
• данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ;
• адрес места жительства (регистрации) или места пребывания;
• ИНН (при его наличии).

Постановлением Правительства РФ от 31 июля 2017 года № 913 утверждены Правила предоставления юридическими лицами информации о своих бенефициарных владельцах и принятых мерах по установлению в отношении своих бенефициарных владельцах сведений, предусмотренных 115 ФЗ.

Однако, по состоянию на февраль 2018 года не разработаны правовые акты необходимые для их реализации, в том числе не утвержден образец запроса уполномоченного органа или налогового органа о предоставлении информации по бенефициарным владельцам.

Если же к вам в компанию поступил запрос от контрагента с просьбой предоставить сведения о цепочке собственников, включая бенефициаров, то в рассматриваемом случае необходимо будет предоставить информацию о всех учредителях (не важно какой процент доли участия), включая руководителя компании.

Предлагаю посмотреть образец раскрытия информации о бенефициарах (обычно данную информацию запрашивают госкомпании и корпорации, не путайте с предоставлением информации по бенефициарным владельцам).

Конечный бенефициар юридического лица это кто?

Бенефициары юридического лица – это собственники и учредители компаний. Более подробную формулировку прочтите в статье бенефициарный владелец.

Примеры, конечных бенефициарных владельцев юридического лица:

1. ООО – учредители – физические лица;

2. АО, ПАО, ОАО, ЗАО – акционеры – физические лица;

3. АНО, НОУ – учредители – физические лица. Ответ по некоммерческим организациям не однозначен, насколько я помню у них нет собственников. Если предоставляете информацию по запросу ваших контрагентов о предоставлении сведений о цепочке собственников, включая бенефициаров , то раскрывать придется как в примере для ООО. Если запрос поступил из банка или иного уполномоченного органа в целях предоставления информации о бенефициарных владельцах в рамках 115 ФЗ, то бенефициарным владельцем скорее всего будет признан руководитель организации, о нем и необходимо предоставить сведения, указанные в ст.

   Кто такой бенефициарный владелец

   7 115 ФЗ

4. ФБУ, ФГБУ, МБОУ, МУП, ФГУП – бенефициаров нет, собственником является соответствующее Муниципальное образование. Вся информация в Уставе компаний. При этом, данные юридические лица, в силу п. 2 ст. 6.1 115 ФЗ не обязаны располагать информацией о своих бенефициарных владельцах.

5. ИП — учредитель – физическое лицо.

Раздел: Общая информация

Лавник Д.В.

Студент 4 курса Факультета налогов и налогообложения Финансового университета при Правительстве Российской Федерации

Научный руководитель: Горохова Н.А., к.э.н., доцент кафедры «Налоговое консультирование» Финансового университета при Правительстве Российской Федерации

Отечественный и зарубежный опыт становления института бенефициарной собственности

Институт бенефициарной собственности (beneficial ownership; equity) уходит своими корнями к  средневековью, когда в английском праве возникла необходимость как-то назвать возможность сохранения  за собой экономической выгоды, материального дохода при отчуждении или передаче в пользование имущества. Если проанализировать суть бенефициарной собственности, пришедшей в наше право из средневековья, то целесообразно отметить, что она не является в полном смысле слова собственностью. Объем прав управомоченного лица широк, но совсем не безграничен. Скорее она похожа на обременение права собственности в виде материальных прав и средств для их защиты. Прежде всего, это право на извлечение экономической выгоды из управления или распоряжения имуществом формальным собственником.

В международном налоговом праве понятие «бенефициарного собственника» появилось лишь в 1945 году — в Соглашении об избежании двойного налогообложения между Великобританией и США. В Модельной конвенции Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) упоминание о бенефициарном собственнике появилось лишь в 1977 г. Однако ограничилось лишь упоминанием и полного раскрытия своей сути данное понятие не нашло, породив множество вопросов и различных толкований. С целью разъяснения некоторых позиций в 1986 году ОЭСР  опубликовала Отчет о применении соглашений о предотвращении двойного налогообложения и использовании кондуитных компаний. К сожалению, и там нет ни четкого определения «бенефициарного собственника», ни определенных его признаков. Однако с принятием данного документа к институту «бенефициарной собственности» зарубежные специалисты начали подходить с экономической точки зрения.

В европейском законодательстве понятие "бенефициарный собственник" (beneficial owner) содержится в Директиве от 26 октября 2005 г. N 2005/60/EC Европейского парламента и Совета Европы "О предотвращении использования финансовой системы для целей отмывания денежных средств и финансирования терроризма". Согласно указанного документа «бенефициарный собственник» —  это физическое лицо/лица, которое в конечном итоге владеет или контролирует клиента, и/или физическое лицо, от имени которого осуществляется сделка или ведется деятельность.

Для юридических лиц разъяснено, что бенефициарным владельцем будет являться физическое лицо, которое: в конечном счете владеет или контролирует юридическое лицо через прямое или косвенное владение или контроль над достаточным количеством акций или прав голоса в этом юридическом лице, включая холдинги с акциями на предъявителя, отличные от компаний, включенных в листинг на регулируемом фондовом рынке, и к которым применяются требования законодательства Европейского союза о раскрытии информации или аналогичные международные стандарты; при этом владение 25% плюс одна акция должно признаваться достаточным, чтобы соответствовать этому критерию; которое осуществляет контроль над управлением юридического лица иным образом.

В середине 80-х годов XX века берет свое начало концепция бенефициарного собственника и в праве нашей страны. Появилась она в докумнаентах (договорах, соглашениях, конвенциях) об избежании двойного налогообложения, которые СССР заключал с иностранными государствами. По причине того, что международные соглашения составляются на различных языках и в процессе их перезаключения и дополнения   при  переводе  на  русский   язык  можно  встретить  совершенно разнообразные понятия, описывающие смысл бенефициарной собственности. Встречались  такие понятия, как "фактический получатель" (Франция); "фактически обладающее правом собственности на…" (Германия); "владеющее правом собственности на…" (Италия, Норвегия); "фактически имеет право на…", "фактически имеющее право на…" (Великобритания, Япония). Ни в одном документе на тот период времени не содержалось четкого определения «бенефициарного владельца». Приблизилось к определению понятия разве что   Соглашение об избежании двойного налогообложения с Турецкой Республикой от 15.12.1997 г. В нем прописана "оговорка о "лице, имеющем фактическое право на доходы", будет истолкована в том смысле, что лицу с постоянным местопребыванием в третьем государстве не будет предоставлена возможность использовать преимущества налогового соглашения в отношении дивидендов, процентов или доходов от авторских прав и лицензий, получаемых из России или Турции, но это ограничение ни в коем случае не будет касаться лиц с постоянным местопребыванием в Договаривающихся Государствах".

Во внутреннем праве нашей страны концепция бенефициарной собственности получила практическое значение после принятия Главы 25 Налогового кодекса. В ней отразилась позиция российских налоговиков к понятию бенефициарной собственности применительно к соглашениям об избежании двойного налогообложения. Позиция эта сводилась к тому, что бенефициарным собственником можно считать лицо, которое должно иметь фактическое право на получение дохода. Однако фактическое право на получение дохода возникает лишь при наличии правовых оснований – т.е. из заключенного договора. Налицо формально-юридический подход – кто имеет обязательственное право на доход, того и можно считать фактическим собственником. Такой  формально-юридический  подход  к определению статуса бенефициарного собственника приводил к тому, что в практике появились злоупотребления при исполнении международных налоговых договоров, в то время как лица, неправомерно использующие налоговые льготы, имели надлежащим образом оформленные документы. Т.е. юридически они имели право на получение доходов.

В этом смысле показательным был судебный спор с участием  компании Eastern Value Partners Ltd. (дело № А40-60755/12-20-388). Интересно это дело тем, что налоговыми органами была проанализирована традиционно используемая структура отношений  "Британские Виргинские Острова (БВО) — Кипр — Россия", и в этом анализе впервые была применена концепция бенефициарной собственности при оценке правомерности применения Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения. Налоговым органом был сделан вывод о том, что ч. 1 ст. 11 Соглашения с Кипром не освобождает заявителя от удержания налога, поскольку проценты по сделке перечислялись не на Кипр, а на Британские Виргинские острова, с которыми Российской Федерацией не заключалось каких-либо соглашений об избежании двойного налогообложения. Т.е. в данной сделке налоговый орган предпринял попытку выявить бенефициарного владельца и использовать эту информацию при оценке правильности применения международного Соглашения. 5 декабря 2012 г. Девятым арбитражным апелляционным судом в споре поставлена точка и решение принято не в пользу налогового органа.

Несмотря на поражение налогового органа, скорее всего попытки использования концепции бенефициарного собственника для борьбы со злоупотреблениями положениями международных налоговых договоров не закончатся.

И тогда пришло понимание, что концепции бенефициарной собственности не хватает экономического содержания. Данное содержание появляется в Письмах Министерства Финансов  от 26.09.2012 № 03-08-05, от 15.10.2007  №  03-08-05, от 21.04.2006 № 03-08-02, от 30.12.2011 №  03-08-13/1, где указывается, что помимо наличия правовых оснований для получения доходов необходимо, чтобы получатель дохода определял его дальнейшую "экономическую судьбу". Таким образом, имеется одновременное применение двух подходов к понятию бенефициарной собственности в рамках соглашений об избежании двойного налогообложения – формально-юридический и экономический. Это породило ряд спорных моментов в связи с тем, что не было четкого понимания, в каком конкретном случае должен превалировать формально-юридический анализ отношений, а в каком экономический. Существует мнение, что экономический подход должен превалировать в анализе сделки и необходимо отказаться от формально-юридического подхода при выявлении дохода бенефициарного собственника. Т.е. правильно, если юридические документы будут подтверждать или опровергать те или иные фактически сложившиеся экономические отношения.

В связи с тем, что данный вопрос весьма спорный, в настоящее время проводятся многочисленные международные конференции, симпозиумы и конгрессы, но несмотря на это ученым и практикам, занимающимся международным налогообложением, так и не удалось вывести хоть какое-нибудь более или менее теоретически обоснованное и практически применимое определение понятия "бенефициарный собственник".

Из сферы соглашений об избежании двойного налогообложения концепция бенефициарной собственности начала постепенно входить в другие отрасли права и экономические сферы.

Так,  Стратегия  развития  финансового  рынка  РФ  на  2006-2008  годы, утвержденная Распоряжением Правительства РФ от 01.06.2006 г № 793-р, содержит раздел «Раскрытие информации о крупных собственниках акций и бенефициарных владельцах российских эмитентов». В целях прозрачности состава бенефициарных владельцев для инвесторов предлагается закрепить обязанность не только эмитента, но и приобретателя более чем 5 процентов эмиссионных ценных бумаг эмитента, за исключением облигаций, не конвертируемых в акции, раскрывать информацию о таком приобретении. Раскрытие информации должно осуществляться приобретателем соответствующей доли ценных бумаг эмитента не только путем уведомления федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченного им органа, но и самого эмитента ценных бумаг в течение 5 дней с даты приобретения.

В соответствии с Рекомендациями аудиторским организациям, индивидуальным аудиторам, аудиторам по проведению аудита годовой бухгалтерской отчетности организаций за 2013 год  (Приложение к Письму Минфина России от 29.01.2014 года № 07-04-18/01 обязанность раскрытия информации о бенефициарных владельцах возложена также на аудируемое лицо на основании ПБУ 4/99 в соответствии с порядком, установленным ПБУ 11/2008. Данным документом установлено, что если аудитор не может получить достаточных надлежащих аудиторских доказательств относительно связанных сторон, в том числе бенефициарных владельцев, и операций с ними или приходит к выводу о том, что информация о них раскрыта в бухгалтерской отчетности неясно или неполно, аудитор должен соответствующим образом модифицировать аудиторское заключение.

В настоящее время понятие «бенефициарного владельца» прочно ассоциируется у большинства юристов именно со сферой противодействия легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

28 июня 2013 года Федеральным законом РФ № 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" в статью 3 Федерального закона от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" введено понятие бенефициарного владельца. Итак, бенефициарным владельцем, согласно закона 115-ФЗ, является физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента". Данное четкое понятие  наконец-то появилось в российском законодательстве в соответствии с рекомендациями Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (далее — Рекомендации ФАТФ), в пояснительной записке к которым (в частности, к 10-й Рекомендации ФАТФ) раскрывается понятие бенефициарного собственника, а именно: термин "бенефициарный собственник" относится к физическому лицу (лицам), которое в конечном счете владеет или осуществляет контроль над клиентом и (или) физическим лицом, от имени которого проводится операция (сделка). Следует заметить, что понятие бенефициарного владельца появилось в Федеральном законе № 115-ФЗ в дополнение к уже имеющемуся понятию «выгодоприобретатель». Сейчас в правоприменительной практике можно столкнуться с тем, что два этих понятия смешиваются между собой и нередко преподносятся как синонимы. Однако это не так. Рассмотрим отличия понятия «выгодоприобретатель» от понятия «бенефициарный владелец».

Заметим, что понятие «выгодоприобретатель» присутствует в следующих нормах гражданского права:

• ст. 929 ГК РФ, которая  гласит, что по договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату при наступлении в договоре события возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные убытки в пределах определенной договором суммы;
• ст. 1012 ГК РФ, согласно которой по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя);
• ст. 31 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 44-ФЗ от 05.04.2013 г, где под выгодоприобретателем (для целей данной статьи) понимаются  физические лица, владеющие напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем десятью процентами голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей десять процентов в уставном капитале хозяйственного общества;
• ст. 3 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", согласно которой выгодоприобретатель — лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.

Сам факт того, что оба понятия, и выгодоприобретатель, и бенефициарный владелец, содержатся  одной статье одного закона — № 115-ФЗ — говорит о том, что данные понятия имеют отличия и являются разными юридическими терминами. Это подтверждается также Информационным сообщением Росфинмониторинга от 21.01.2014 года о типовых вопросах применения закона № 115-ФЗ. Основное их отличие состоит в том, что выгодоприобретателем может быть как физическое, так и юридическое лицо, которое получает выгоду от действий клиента в рамках заключенного договора (проводимой операции), т.е. получающее выгоду не от деятельности клиента как такового, а от конкретной сделки. Бенефициарным владельцем может быть только физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом – юридическим лицом, либо имеет возможность контролировать действия клиента. Причем владение клиентом может осуществляться одним или несколькими физическими лицами (группой лиц, которые могут иметь или не иметь между собой родственных отношений), т.е. у одного субъекта может быть несколько бенефициарных владельцев. Таким образом, следует запомнить, что понятие выгодоприобретателя и бенефициарного владельца – два отличных друг от друга термина.

Итак, понятие бенефициарного владельца юридически вошло в наше право, закреплено на законодательном уровне, и начинается его жизнь в сфере правоприменительной практики.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев и применению к ним предусмотренных законом требований (абз. 14 ст. 3, подп. 2 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ).

Законом № 134-ФЗ также установлено, что организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом, обязана предоставлять по запросу Росфинмониторинга информацию об операциях бенефициарных владельцев клиентов. Объем, характер и порядок ее предоставления определяются Правительством РФ. Кредитные организации должны, кроме этого, предоставлять сведения о движении средств по счетам (вкладам) своих клиентов в порядке, установленном Банком России по согласованию с Росфинмониторингом (абз. 1 подп. 5 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ). Несмотря на то, что требования пп.2 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ распространяются на всех субъектов исполнения данного закона, в наибольшей степени законодательные новшества в плане идентификации бенефициарных владельцев коснулись именно кредитных организаций. Банком России в настоящее время проводится работа по определению подходов в отношении того, какие процедуры целесообразно предпринимать субъектам исполнения Закона № 115-ФЗ в целях выполнения требований по идентификации бенефициарных владельцев их клиентов.

Существенно изменились положения норм права, регулирующих процедуру открытия расчетных счетов в кредитных организациях, взаимодействие между кредитной организацией и клиентами в рамках уже существующих правоотношений по ведению расчетного счета. В частности:

• для целей исполнения требований пп. 1.1 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ об идентификации клиента, представителя клиента, бенефициарных владельцев и (или) выгодоприобретателя до приема на обслуживание кредитной организации следует завершать идентификацию указанных категорий лиц до начала оказания банковских услуг клиенту.
• учитывая п. 14 ст. 7 Закона № 115-ФЗ об обязанности клиентов предоставлять организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, информацию, необходимую для исполнения указанными организациями требований Федерального закона, включая информацию о своих выгодоприобретателях и бенефициарных владельцах, при не предоставлении клиентом информации о выгодоприобретателе и бенефициарном владельце в полном объеме кредитная организация может воспользоваться правом отказать клиенту в проведении операции в соответствии с п. 11 ст. 7 Закона № 115-ФЗ.

Кредитные организации наделены правом отказать в заключении договора банковского счета, приостанавливать операции клиента, замораживать (блокировать) принадлежащие ему денежные средства и иное имущество и т.д. в случаях, если клиенты препятствуют установлению и выявлению своих бенефициарных владельцев.

Недавние изменения законодательства по бенефициарной собственности породили множество вопросов у правоприменителей. Ряд вопросов разъясняются Банком России, отдельные положения разъясняются Росфинмониторингом. В частности можно выделить одну очень спорную проблемную позицию, на ней же заостряет внимание и банковское сообщество — это позиция по поводу того, в отношении каких клиентов бенефициарных владельцев нужно выявлять и идентифицировать? Конечно, все хотели бы, чтобы закон ограничивался только клиентами – юридическими лицами. Однако во второй части определения бенефициарного владельца упоминаются клиенты, в отношении которых нужно устанавливать лиц, контролирующих их.

Бенефициарный владелец юридического лица — кто это такой

А контролировать можно и физических лиц, следовательно, физическое лицо может быть бенефициарным владельцем другого физического лица. Так, под возможностью контролировать действия клиента – физического лица другим физическим лицом в целях Закона № 115-ФЗ, согласно Разъяснениям Росфинмониторинга, следует понимать возможность воздействовать на решения клиента при осуществлении им каких-либо операций с денежными средствами или иным имуществом, не обусловленную, как правило, юридически закрепленными правами и обязанностями. Такая возможность, например, может вытекать из психического и физического принуждения клиента к совершению операций с денежными средствами или иным имуществом, материальной заинтересованности в осуществлении от своего имени финансовых операций по поручению бенефициарного владельца, иного зависимого состояния.

Список источников:

Федеральный закон от 07.08.2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»

1. Постановление Правительства от 19 марта 2014 г. N 209 “Об утверждении положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями  и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям.

2. Брук Б. Кодификация концепции бенефициарного собственника в Российском налоговом законодательстве: постановка проблемы. «Закон». № 4. 2013

3. Соглашение от 15 декабря 1997 года между Правительством РФ и Правительством Турецкой Республики  Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы

4. Информационное сообщение Росфинмониторинга о типовых вопросах применения Закона № 115-ФЗ.

5. Федеральный закон от 28 июня 2013 года  РФ № 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям"

6. Письмо Центрального Банка РФ от 15.10.2013 г № 12-1-5/1665

7. Информационное письмо Росфинмониторинга от 31.03.2014 № 35 «О представлении кредитными организациями информации об операциях клиентов и бенефициарных владельцах клиентов по запросу Федеральной службы по финансовому мониторингу»

8. Письмо Минфина России от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236 «О применении льгот, предусмотренных международными соглашениями об избежании двойного налогообложения»

9. Сычев П. Проблемы транспарентности российской экономики и их отражение в уголовном судопроизводстве. Имуществнные отношения в РФ. № 12. 2013

10. Полетаева А. Нормы об аффилированности в гражданском законодательстве России: дискуссионные вопросы. Предпринимательское право. № 4. 2013

11. Винницкий Д., Савицкий А. Российская правовая система и проблемы структурирования бизнеса и сделок с участием низконалоговых юрисдикций. Закон. № 4. 2013

12. Directive 2005/60/EC of the European Parliament and of the Council of 26 October 2005 on the prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering and terrorist financing.

OECD Committee of Fiscal Affairs. Double Taxation Conventions and the Use of Conduit Companies // International Tax Avoidance and Evasion, Issues in International Taxation Series. N 1. Paris, 1987.

Directive 2005/60/EC of the European Parliament and of the Council of 26 October 2005 on the prevention of the use of the financial system for the purpose of money laundering and terrorist financing.

Соглашение от 15 декабря 1997 года между Правительством РФ и Правительством Турецкой Республики  Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы

Брук Б.Я. Кодификация концепции бенефициарного собственника в Российском налоговом законодательстве: постановка проблемы.

Обновление статьи: февраль 2018 года.

Главные статьи (понятия бенефициар и бенефициарный владелец не равнозначны):

В настоящей статье мы повторим, о чем было сказано ранее в других статьях настоящего блога. Что значит бенефициарный владелец? В первую очередь это конечно же означает само понятие бенефициарного владельца, которое закреплено в 115 ФЗ от 7 августа 2001 года «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступном путем, и финансированию терроризма».

Бенефициарый владелец в соответствии со ст.3 указанного закона, физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25 процентов в капитале) клиентом — юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.

Клиент — физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;

Таким образом, конечный бенефициарный владелец — это обязательно только физическое лицо.

У многих возникает понятный вопрос, как определить бенефициарного владельца.

Кто такой бенефициар

У юридических лиц с разной организационной правовой формой существуют разные способы их определения. Например, для раскрытия бенефициарного владельца по 115 ФЗ потребуются выписка из единого государственного реестра (скачать тут), устав компании, в случаях с АО, выписка из реестра акционеров.

Бенефициарный владелец и примеры раскрытия

Бенефициарный владелец ООО – участники (владельцы) — физические лица с долей участия в компании более 25% процентов.

Бенефициарный владелец АО, ПАО, ОАО, ЗАО — акционеры – физические лица владеющие более 25% процентами акций компании.

Бенефициарный владелец ТСЖ — это его собственники, однако скорее всего никто из физ. не имеет 25% доли, т.о. у ТСЖ нет бенефициарных владельцев. Если к вам в организацию поступил запрос от контрагента с просьбой предоставить информацию о бенефициарах, то в этом случае необходимо указать всех физических лиц (не важно сколько % доля), которые указаны в ЕГРЮЛ. Пример смотритетут.

Бенефициарный владелец ФГУП (ФБУ, ФГБУ, МБОУ, МУП) – учреждение не обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах на основании п. 2 ст. 6.1 115 ФЗ. С другой стороны если такая обязанность и существовала, то у ФГУПа их попросту нет. В соответствии с уставом учредителем и собственником ФГУПа является Российская Федерация. Если на предприятие поступил запрос от контрагента о предоставлении информации о бенефициарах, то необходимо указать, что собственником имущества является Российская Федерация, однако функции и полномочия предприятия от имени РФ осуществляет та организация, которая указана в ЕГРЮЛ в разделе «Учредители». Пример смотрите тут, по аналогии с ООО.

Бенефициарный владелец ИП — физическое лицо, являющееся ИП.

Бенефициарный владелец физического лица — считается это лицо, за исключением случаев, если имеются основания полагать, что бенефициарным владельцем является иное физическое лицо.

Итак, в настоящей статье мы еще раз повторили что же означает бенефициарный владелец по 115 ФЗ.

Раздел: Общая информация